Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 22 января 2019 г. по делу N 10-0425/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Мариненко А.И,

судей Балашова Д.Н, Синициной И.О.

при секретаре Беловой А.Э.

с участием:

прокурора Шебеко А.И.

осужден ного Витюгова А.Ю.

защитника - адвоката Фроловой М.Н.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Гайдук Г.С, апелляционную жалобу осужден ного Витюгова А.Ю.

на приговор Головинского районного суда г. Москвы от 13 ноября 2018 года, которым

Витюгов А. Ю, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец и житель "данные изъяты", осужден:

- по ч. 1 ст. 228 1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам свободы,

- по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228 1 УК РФ (2 преступления) к 4 годам лишения свободы за каждое преступление,

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с зачетом времени предварительного содержания под стражей - с 17 июля 2018 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Балашова Д.Н, мнение участников процесса, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Витюгов признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств,

а именно в том, что он в г. Москве 17 июля 2018 года незаконно сбыл Т.А.К. наркотическое средство - гашиш массой 1,8 грамма.

Кроме того, Витюгов признан виновным в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств,

а именно в том, что он в г. Москве хранил в целях незаконного сбыта при себе наркотическое средство - гашиш массой 1,1 грамма, а в своем жилище наркотическое средство - гашиш массой 0,6 грамма, которые 17 июля 2018 года были изъяты у него при задержании сотрудниками полиции.

Обстоятельства совершения преступлений подробно изложены в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении прокурор просит приговор изменить, уточнив о сбыте Витюговым наркотического средства массой 1,1 грамма и о покушении на незаконный сбыт наркотического средства массой 1,8 грамма.

В апелляционной жалобе осужден ный считает приговор чрезмерно суровым, поскольку суд не в полной мере учел данные о его личности, совокупность смягчающих вину обстоятельств, признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении отца- "данные изъяты", оплату штрафа по предыдущему приговору. Просит смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина Витюгова в совершении преступлений, за которые он осужден, установлена собранными по делу доказательствами, его действиям судом дана правильная правовая оценка и квалификация.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения, допущено не было.

Ходатайства о слушании дела в особом порядке судебного разбирательства осужден ный заявил добровольно, после консультации с защитником, государственный обвинитель против удовлетворения ходатайства не возражал.

Наказание назначено с учетом положений ст. 62 УК РФ, всех обстоятельств дела, общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности осужден ного, наличия обстоятельств, смягчающих наказание - признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении отца-инвалида, положительные характеристики.

Суд при назначении наказания принял во внимание и иные обстоятельства, указанные защитой, учел в полной мере данные о личности виновного.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, судом правомерно признан рецидив преступлений.

Вывод суда о необходимости исправления осужден ного в условиях реального отбывания наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения ч. 6 ст. 15, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ мотивирован судом совокупностью указанных в приговоре конкретных обстоятельств дела.

Суд, руководствуясь требованиями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, правомерно назначил осужденному отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Судебная коллегия не находит нарушений прав на защиту осужден ного, а также существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора.

Вместе с тем, как обоснованно указано в апелляционном представлении, судом в приговоре при описании преступных деяний, совершенных осужденным, неверно указан размер наркотических средств, при том, что Витюгову инкриминируется сбыт наркотического средства - гашиш массой 1,1 грамма по первому преступлению, а также покушение на незаконный сбыт наркотического средства - гашиш массой 1,8 грамма по второму преступлению.

Учитывая, что настоящее уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, осужденный обстоятельства инкриминируемых ему преступлений, в том числе вес наркотических средств, не оспаривает, объем предъявленного ему обвинения не увеличивается, право осужденного на защиту не нарушается, апелляционная инстанция считает возможным внести в приговор соответствующие изменения.

Кроме того, п оскольку в результате применения по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228 1 УК РФ положений ч. 3 ст. 66 и ч. 3 ст. 62 УК РФ верхний и нижний предел наказания составляет 4 года лишения свободы, а также с учетом наличия обстоятельств, смягчающих вину Витюгова, в том числе признание вины и раскаяние в содеянном, наличие на иждивении отца- "данные изъяты", положительные характеристики, назначенное осужденному наказание подлежит смягчению, с назначением наказания ниже низшего предела, предусмотренного ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228 1 УК РФ, без ссылки на ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Головинского районного суда г. Москвы от 13 ноября 2018 года в отношении Витюгова А.Ю. - изменить.

Указать в описательно-мотивировочной части приговора о сбыте осужденным наркотического средства - гашиш массой 1,1 грамма по первому преступлению и о покушении на незаконный сбыт наркотического средства - гашиш массой 1,8 грамма по второму преступлению.

Смягчить назначенное осужденному наказание по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228 1 УК РФ (2 преступления) до 3 лет 6 месяцев лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228 1 УК РФ (2 преступления), путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Витюгову А. Ю. 4 года 7 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Апелляционные представление и жалобу удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Московский городской суд в кассационном порядке.

Председательствующий

Судьи