Постановление Президиума Московского городского суда от 20 ноября 2018 г. по делу N 44у-0656/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Косимова Х.Н. о пересмотре приговора Басманного районного суда города Москвы от 24 сентября 2013 года, которым

Косимов Х.Н, ***, несудимый,

осужден по: ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам 3 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Косимову Х.Н. назначено 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Косимову Х.Н. исчислен с 18 февраля 2013 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 января 2014 года приговор изменен: наказание, назначенное по ч.1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, снижено до 10 лет лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4

ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно Косимову Х.Н. назначено наказание в виде 10 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; в остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Косимов Х.Н. выражает несогласие с судебными решениями ввиду существенных нарушений требований уголовного и уголовно-процессуального законов. В обоснование доводов жалобы указывает на неверную квалификацию его действий, поскольку имело место длящееся преступление, судом не учтена в качестве смягчающего наказания обстоятельства совокупность сведений по характеристике его личности, приведенной в приговоре суда; просит учесть частичное признание вины и смягчить наказание.

Заслушав доклад судьи Арычкиной Е.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания её передачи вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осуждённого Косимова Х.Н. и адвоката Сорокина В.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, наличие на иждивении матери пенсионного возраста и сестры, являющейся инвалидом первой группы, положительную характеристику по месту жительства, раскаяние в содеянном, частичное признание вины, и смягчить назначенное Косимову Х.Н. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 9 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить Косимову Х.Н. наказание в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Президиум

установил:

Приговором суда Косимов Х.Н. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства ***, то есть в крупном размере, он же признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту психотропного вещества ***, то есть в крупном размере.

Преступления совершены Косимовым Х.Н. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы, Президиум приходит к следующим выводам.

Судом первой инстанции проверялись все доводы, приводимые осужденным о неверной квалификации его действий в части покушения на сбыт наркотических средств и приготовления к сбыту психотропных веществ как разных преступлений, эти доводы обоснованно признаны не нашедшими подтверждения, как опровергающиеся совокупностью доказательств по делу.

Виновность осужденного Косимова Х.Н. установлена подробно приведенными в приговоре показаниями свидетелей:

- А. М.С, которой Косимов Х.Н. 18 февраля 2013 года по предварительной договоренности сбыл наркотическое средство ***;

- Г.Ф.Н, С.С.М, С.Д.М. и К.А.В, сотрудников УФСКН России по городу Москве, об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого в кафе "***", расположенного по адресу: ***, Косимов Х.Н. сбыл А. М.С. наркотическое средство ***, в ходе осмотра автомашины, на которой Косимов Х.Н. прибыл к кафе, были обнаружены и изъяты - металлическая коробка с тремя свертками, содержащими порошкообразное вещество, куртка, принадлежащая Косимову Х.Н, в кармане которой находился сверток с порошкообразным веществом, а также электронные весы со следами порошкообразного вещества;

- В.К.Ф, водителя автомашины, на которой Косимов Х.Н. приехал на встречу с А. М.С, об обстоятельствах осмотра автомашины, в ходе которого на заднем сиденье, где сидел Косимов Х.Н, обнаружены и изъяты - металлическая коробка с тремя свертками, содержащими порошкообразное вещество, куртка, принадлежащая Косимову Х.Н, в кармане которой находился сверток с порошкообразным веществом, а также электронные весы со следами порошкообразного вещества.

Кроме этого, вина Косимова Х.Н. в содеянном подтверждается показаниями самого осужденного, не отрицавшего фактические обстоятельства совершенных преступлений, установленные судом первой инстанции.

Судом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона в приговоре даны подробный анализ и оценка показаний, как самого осужденного, так и свидетелей по делу.

О виновности осужденного Косимова Х.Н. свидетельствуют также исследованные в судебном заседании документы: материалы оперативно-розыскного мероприятия, заключения экспертиз, протоколы следственных действий.

Согласно выводам судебно-химических экспертиз следует, что Косимов Х.Н. покушался на сбыт А. М.С. наркотического средства *** массой *** гр, при осмотре автомашины, на которой Косимов Х.Н. приехал на встречу с А. М.С, было обнаружено психотропное вещество ***, а также электронные весы со следами психотропного вещества ***.

Доводы Косимова Х.Н. о том, что он должен был по предварительной договоренности сбыть А. М.С. наркотик *** и психотропное вещество ***, опровергаются достоверно установленными судом фактическими обстоятельствами преступлений, согласно которым Косимов Х.Н. был задержан после того, как передал А. М.С. наркотическое средство ***, тогда как *** остался в машине, на которой осужденный приехал в кафе.

При этом, почему Косимов Х.Н, встретившись с А. М.С, не передал ей все имевшиеся при нем наркотические средства и психотропные вещества, осужденный не пояснял.

Таким образом, суд правильно установилобстоятельства покушения на сбыт Косимовым Х.Н. 18 февраля 2013 года А. М.С. наркотического средства *** массой *** гр, то есть в крупном размере, и приготовления к сбыту психотропного вещества общей массой *** гр, то есть в крупном размере, и верно квалифицировал его действия по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Вместе с тем Президиум считает необходимым внести изменения в состоявшиеся судебные решения по следующим основаниям.

Основаниями для отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ч. 1 ст. 6 УК РФ, наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При этом, учитывается характер, степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Однако указанные требования уголовного закона судом не выполнены.

Назначая Косимову Х.Н. наказание, суд принял во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, его возраст, семейное положение, состояние здоровья, наличие у него на иждивении матери пенсионного возраста, сестры, являющейся инвалидом первой группы, первое привлечение к уголовной ответственности, раскаяние в содеянном, влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

При этом, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Вместе с тем, ч. 2 ст. 66 УК РФ предусмотрено, что срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ за оконченное преступление.

Учитывая вышеизложенное, назначенный осужденному Косимову Х.Н. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ размер наказания не мог превышать 10 лет лишения свободы.

Между тем, суд первой инстанции, с учетом данных о личности и отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание, назначил Косимову Х.Н. наказание, превышающее максимально возможное, - в виде 10 лет 3 месяцев лишения свободы.

Апелляционная инстанция, снизив наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы, указанные нарушения уголовного закона также не устранила, оставив без внимания совокупность имеющихся обстоятельств, которые влияют на назначение справедливого наказания.

В силу ч. 2 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающих обстоятельств судом могут быть признаны обстоятельства, не предусмотренные частью 1 названной статьи.

Как усматривается из материалов уголовного дела, Косимов Х.Н. сообщал о наличии у него на иждивении матери пенсионного возраста и сестры, являющейся инвалидом первой группы, как в ходе предварительного следствия, так и в ходе судебного разбирательства, имеет положительные характеристики по месту жительства, которые были приобщены в ходе судебного следствия.

Сославшись в приговоре на сведения, характеризующие личность осужденного, суд не привел убедительных мотивов, по которым не признал данные обстоятельства смягчающими наказание в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции также оставил указанные обстоятельства без внимания.

При таких обстоятельствах, Президиум считает необходимым признать смягчающими наказание Косимова Х.Н. обстоятельствами, в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, наличие на иждивении матери пенсионного возраста и сестры, являющейся инвалидом первой группы, положительную характеристику по месту жительства, раскаяние в содеянном, частичное признание вины, в связи с чем наказание подлежит смягчению как за каждое отдельное преступление, так и по совокупности преступлений.

Кроме этого, вышеперечисленные положительные данные о личности Косимова Х.Н, а также отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, позволяют Президиуму признать их совокупность исключительной, и назначить осужденному наказание за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ.

В остальном судебные решения являются законными и обоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осуждённого Косимова Х.Н. удовлетворить частично.

Приговор Басманного районного суда города Москвы от 24 сентября 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 января 2014 года в отношении

Косимова Х.Н. изменить:

- смягчить назначенное по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 8 (восьми) лет лишения свободы;

- смягчить назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание с применением ст. 64 УК РФ до 9 (девяти) лет лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путём поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить Косимову Х.Н. наказание в виде 9 (девяти) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова