Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 22 января 2019 г. по делу N 10-0849/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего Куприяновой С.Н., судей Литвиненко Е.В., Прощенко В.П., при секретаре Кондратенко К.А., с участием прокурора Шнахова В.К., осужденного Афанасьева Л.В., его защитников Мелкова А.В., Тайца А.Ю., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Поздняковой И.С. на приговор Бутырского районного суда г. Москвы от 04 октября 2018 года, которым

Афанасьев Л. В, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "данные изъяты", ранее не судимый,

Осужден: по ч. 1 ст. 285 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год с лишением права занимать должности на государственной службе и в органах местного самоуправления, связанные с осуществлением функций представителя власти и организационно распорядительными полномочиями сроком на 2 года;

по п. "а" ч. 2 ст. 322.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 10 месяцев с лишением права занимать должности на государственной службе и в органах местного самоуправления, связанные с осуществлением функций представителя власти и организационно-распорядительными полномочиями сроком на 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде домашнего ареста отменена, Афанасьев Л.В. взят под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания исчислен с 04 октября 2018 года, зачтено в срок отбывания наказания содержание под стражей с 06 марта 2018 года по 03 мая 2018 года и срок содержания под домашним арестом с 04 мая 2018 года по 03 октября 2018 года, включительно. На основании положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции ФЗ РФ N 186-ФЗ от 03 июля 2018 года) зачтено время содержания осужденного Афанасьева Л.В. под стражей с 06 марта 2018 года по 03 мая 2018 года в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета 1 день содержания под стражей за 1,5 дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч.3.2 ст.72 УК РФ, а также срок нахождения под домашним арестом с 04 мая 2018 года по 03 октября 2018 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы с учетом положений ч.3.4 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ РФ N 186-ФЗ от 03 июля 2018 года).

Решена судьба вещественных доказательств.

Приговор постановлен в особом порядке, при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Заслушав доклад судьи Литвиненко Е.В, объяснения осужденного Афанасьева Л.В, его адвокатов Мелкова А.В, Тайца А.Ю, поддержавших доводы апелляционного представления, а также мнение прокурора Шнахова В.К. полагавшего необходимым приговор изменить, судебная коллегия

установила:

По приговору Бутырского районного суда г. Москвы от 04 октября 2018 г. Афанасьев Л.В. признан виновным в совершении использования должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан, организаций и охраняемых законом интересов общества и государства. Он же, признан виновным в совершении организации незаконного пребывания иностранных граждан в Российской Федерации, совершенную организационной группой.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Поздняков И.С. считает приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением ст. 72 УК РФ в части зачета в срок отбывания наказания срока нахождения Афанасьева под домашним арестом за период с 04.05.2018 года по 13.07.2017 года, поскольку неправильное применение норм ст. 72 УК РФ ухудшает положение осужденного.

Защитники Афанасьева Л.В.- адвокаты Мелков А.В. и Тайц А.Ю. поддержали апелляционное представление.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Ходатайство обвиняемого Афанальева Л.В. о заключении досудебного соглашения было рассмотрено прокурором в соответствии с требованиями ст. 317.2 УПК РФ, и по результатам рассмотрения принято решение о его удовлетворении и заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Уголовное дело поступило в суд с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по делу, согласно положениям ст. 317.5 УПК РФ.

Подтверждающие данные обстоятельства документы судом первой инстанции надлежащим образом исследованы.

В соответствии с требованиями ч. 2 ст. 317.6 УПК РФ суд первой инстанции удостоверился, а государственный обвинитель подтвердил, что в рамках выполнения условий досудебного соглашения, заключенного добровольно и при участии защитника, Афанасьев Л.В. оказал активное содействие следствию в раскрытии и расследовании совершенного им и другими лицами преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников расследуемого преступления.

Предусмотренный ст. 317.7 УПК РФ порядок проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении Афанасьева Л.В, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, судом соблюден.

Афанасьев Л.В. в судебном заседании свою вину в инкриминируемых ему деянии по ч. 1 ст. 285, п. "а" ч. 2 ст. 322.1 УК РФ признал полностью, пояснил, что осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Действия осужденного Афанасьева Л.В. по ч. 1 ст. 285, п. "а" ч. 2 ст. 322.1 УК РФ квалифицированы судом верно.

Наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60, 61, ч. 2 ст. 62 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности, тяжести совершенных им преступлений, фактических обстоятельств дела, соразмерно содеянному, а также смягчающих обстоятельств, отсутствия отягчающих, и всех данных о личности Афанасьева Л.В. и влияния назначенного наказания на его исправление.

Суду, при назначении наказания, были известны все данные о личности осужденного, положительно его характеризующие по месту жительства и работы, наличие на иждивении малолетнего ребенка, матери инвалида 2 группы, состояние здоровья Афанасьева Л.В, наличие наград и благодарностей по службе.

В качестве смягчающих обстоятельств судом, в том числе, учтено полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию и раскрытию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления.

Обстоятельством, отягчающим наказание Афанасьева Л.В. по ч. 1 ст. 285 УК РФ суд обоснованно признал в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение указанного преступления в составе организованной группы, что не является квалифицирующим признаком состава преступления, однако прямо следует из описания преступного деяния, вмененного виновному.

Оснований для применения к осужденному положений ст. 64, ст. 73 УК РФ суд апелляционной инстанции, как и суд первой инстанции, не находит.

С учетом общественной опасности совершенных осужденным Афанасьевым Л.В. преступлений и данных о его личности, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, и изменения категории преступления на менее тяжкую.

Судом апелляционной инстанции приняты во внимание дополнительные данные, представленные адвокатом Мелковым А.В, о состоянии здоровья осужденного, в том числе о перенесенных им операциях, а также то обстоятельство, что он один воспитывает дочь, 2005 года рождения. Однако представленные стороной защиты сведения уже были учтены судом первой инстанции и не являются основанием для смягчения наказания.

Судебная коллегия находит назначенное осужденному Афанасьеву Л.В. наказание справедливым, соответствующим всем обстоятельствам дела, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма, и личности осужденного, и не усматривает предвзятости суда при определении вида и размера наказания.

Вид исправительного учреждения судом назначен в полном соответствии с положениями ст. 58 УК РФ.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции уголовное дело рассмотрено с соблюдением требований действующего уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, с соблюдением права осужденного на защиту.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих изменение или отмену приговора, в ходе производства по делу предварительного расследования и его рассмотрения судом первой инстанции, допущено не было.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением судом положений ст. 72 УК РФ при зачете в срок отбывания наказания срока нахождения Афанасьева под домашним арестом, поскольку положения с. 3.4 ст.72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2018 года N 186-ФЗ, согласно которым время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и в срок лишения свободы из расчета 2 дня нахождения под домашним арестом за 1 день содержания под стражей или лишения свободы за период с 04.05.2018 года по 13.07.2018 года ухудшают положение осужденного и должны применяться только к периоду с 14.07. 2018 года по 03.10.2018 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Бутырского районного суда города Москвы от 04 октября 2018 г. в отношении

Афанасьева Л.В. изменить,

- на основании положения п. "б" ч. 3.2.1 ст. 72 УК РФ в редакции ФЗ РФ N 186-ФЗ от 03.07.2018 года зачесть время содержания Афанасьева Л.В. под стражей в период с 06.03.2018 года по 03.05.2018 года и с 04.10.2018 года по день вступления приговора в законную силу по 22.01.2019 года в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в ИК общего режима с учетом ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, а также срок нахождения под домашним арестом с 04.05.2018 года по 13.07.2018 года из расчета один день содержания под домашним арестом за один день отбывания наказания в виде лишения свободы и с 14.07.2018 года по 03.10.2018 года из расчета 2 дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы с учетом положений ч. 3.4 ст. 72 УК РФ.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление прокурора удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Московский городской суд в кассационном порядке.

Председательствующий

Судьи