Постановление Президиума Московского городского суда от 23 ноября 2018 г. по делу N 44у-0659/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Каюшина П.Н. о пересмотре приговора Тушинского районного суда г. Москвы от 2 марта 2015 года, которым

Каюшин П.Н, ***, ранее судимый 22 марта 2011 года Тушинским районным судом г. Москвы по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденный 3 сентября 2012 года по отбытии наказания,

осужден по: ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Каюшину П.Н. исчислен со дня фактического задержания, с 18 октября 2014 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 24 декабря 2015 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осуждённый Каюшин П.Н. выражает несогласие с приговором, считает, что он неверно осужден за организацию притона для употребления наркотических средств, указывает, что судом не было учтено его состояние здоровья, в частности наличие у него хронических заболеваний. Просит приговор изменить и смягчить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Арычкиной Е.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания её передачи вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осуждённого Каюшина П.Н. и адвоката Сорокина В.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым исключить из осуждения Каюшина П.Н. за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, квалифицирующий признак "в значительном размере", из описательно-мотивировочной части исключить указание о признании в действиях Каюшина П.Н. опасного рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, и признать таковым обстоятельством рецидив преступлений, смягчить назначенное Каюшину П.Н. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 232 УК РФ наказание до 1 года 9 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 9 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Каюшину П.Н. наказание в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Президиум

установил:

Приговором суда Каюшин П.Н. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере, содержащего в своем составе героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 0, 15 гр.; в организации и содержании притона для употребления наркотических средств; а также в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 1, 759 гр, что является значительным размером.

Преступления совершены Каюшиным П.Н. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Уголовное дело по ходатайству Каюшина П.Н. рассмотрено судом в порядке особого судопроизводства без проведения судебного разбирательства с соблюдением требований ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения, при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Постановляя приговор, суд удостоверился в том, что подсудимый согласился с предъявленным обвинением, осознал характер и последствия добровольно заявленного им после консультации с защитником ходатайства. Возражений против применения особого порядка от участников судебного разбирательства не поступило.

Проверив обоснованность предъявленного Каюшину П.Н. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд правильно пришел к выводу о виновности осужденного, квалифицировав его действия по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по ч. 1 ст. 232 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Доводы кассационной жалобы осужденного в части неправильной квалификации его действий по ч. 1 ст. 232 УК РФ не подлежат рассмотрению в силу требований ст. 317 УПК РФ в соответствии с которой приговор, постановленный в соответствии со ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Вместе с тем, изучив материалы уголовного дела и проверив доводы кассационной жалобы, Президиум Московского городского суда находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Основаниями для отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что Каюшин П.Н. совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства, содержащего в своем составе героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 0, 15 гр.

Героин (диацетилморфин) внесен в "Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации", утвержденный постановлением Правительства РФ N681 от 30 июня 1998 года, с изменениями и дополнениями, утвержденными постановлениями Правительства РФ Список N 1, раздел "Наркотические средства".

В соответствии с указанным постановлением Правительства значительным размером вещества, содержащего наркотическое вещество героин (диацетилморфин), является вещество массой 0,5 гр. и более.

Учитывая, что Каюшин П.Н. пытался незаконно сбыть героин массой 0,15 гр, и его действия судом первой инстанции правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ссылка суда в приговоре при квалификации действий осужденного на квалифицирующий признак "в значительном размере" указанного наркотика является явной технической ошибкой, в связи с чем подлежит исключению из осуждения Каюшина П.Н.

В силу с ч. 1 ст. 6 УК РФ, наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При этом, учитывается характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В соответствии с ч. 3 ст. 66 УК РФ, срок или размер наказания за покушение на совершение преступления не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК РФ, срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Тем не менее, приведенные требования уголовного закона судом не соблюдены.

Так, назначая Каюшину П.Н. наказание, суд принял во внимание, что он ранее судим, состоит на учете в НД с диагнозом "***", на учете в ПНД не состоит, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, страдает ***, а также смягчающие наказание обстоятельства, которыми суд признал раскаяние в содеянном, признание вины и состояние здоровья.

Вместе с тем, суд назначил Каюшину П.Н. за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, максимально возможное наказание в виде 4 лет лишения свободы и при этом оставил без внимания обстоятельства, смягчающие наказание.

Кроме того, при назначении Каюшину П.Н. наказания суд первой инстанции в качестве отягчающего наказание обстоятельства признал наличие в его действиях опасного рецидива.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, отягчающим наказание обстоятельством признается рецидив преступлений как таковой, независимо от его разновидности, установленной ст. 18 УК РФ.

Апелляционная инстанция указанные нарушения уголовного закона также не устранила.

При таких обстоятельствах, приговор и апелляционное определение подлежат изменению в части исключения из его описательно-мотивировочной части указания о признании в действиях Каюшина П.Н. опасного рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, и признания таковым обстоятельством рецидива преступлений.

Наказание, назначенное Каюшину П.Н, как по каждой статье, так и по совокупности преступлений подлежит смягчению.

В остальном судебные решения являются законными и обоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осуждённого Каюшина П.Н. удовлетворить частично.

Приговор Тушинского районного суда города Москвы от 2 марта 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 24 декабря 2015 года в отношении

Каюшина П.Н. изменить:

- исключить из осуждения Каюшина П.Н. за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, квалифицирующий признак "в значительном размере";

- смягчить назначенное по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ наказание до 3 (трех) лет 6(шести) месяцев лишения свободы;

- смягчить назначенное по ч. 1 ст. 232 УК РФ наказание до 1 (одного) года 9 (девяти) месяцев лишения свободы;

- смягчить назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 9 (девяти) месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228 УК РФ, ч. 1 ст. 232 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначить Каюшину П.Н. наказание в виде 4 (четырех) лет 4 (четырех) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова