Постановление Президиума Московского городского суда от 07 декабря 2018 г. по делу N 44у-0705/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов Президиума: Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. на приговор Дорогомиловского районного суда города Москвы от 8 августа 2013 года, которым

Тимошенко И.И, ***, осужденный приговором Дорогомиловского районного суда города Москвы от 8 апреля 2013 года к штрафу в размере 7 000 рублей,

осуждён за два преступления, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к наказанию в виде 10 лет лишения свободы за каждое из преступлений.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Тимошенко И.И. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Дорогомиловского районного суда города Москвы от 8 апреля 2013 года в виде штрафа в размере 5000 рублей и окончательно назначено Тимошенко И.И. наказание в виде лишения свободы сроком 11 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и в виде штрафа в размере 5 000 рублей.

Срок отбывания наказания исчислен с 6 марта 2013 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств по делу.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 ноября 2013 года приговор изменен: из описательно-мотивировочной части приговора исключено указание о применении к Тимошенко И.И. принудительных мер медицинского характера для лечения от наркомании. В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора города Москвы Ведерников В.В, не оспаривая доказанность вины Тимошенко И.И. в совершенных преступлениях и квалификацию его действий, выражает несогласие с приговором в части назначенного Тимошенко И.И. наказания за каждое из преступлений, предусмотренных по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. По мнению прокурора, при наличии смягчающих наказание обстоятельств с учётом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ осужденному назначено максимально возможное наказание в виде 10 лет лишения свободы, что не соответствует требованиям уголовного закона. На основании изложенного просит судебные решения изменить, снизить назначенное Тимошенко И.И. за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, наказание до 9 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний определить Тимошенко И.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, к назначенному наказанию присоединить неотбытое наказание по приговору суда от 8 апреля 2013 года в виде штрафа в размере 5000 рублей и окончательно назначить Тимошенко И.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере 5000 рублей, в остальной части судебные решения оставить без изменения.

Заслушав доклад судьи Румянцевой Е.А, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления и основания его передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Тимошенко И.И. и его защитника - адвоката Сорокина В.В, поддержавших доводы кассационного представления, мнение заместителя прокурора города Москвы Можаева М.В, также поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего необходимым судебные решения изменить и смягчить назначенное Тимошенко И.И. наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию присоединить неотбытое наказание по приговору суда от 8 апреля 2013 года и окончательно назначить Тимошенко И.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере 5000 рублей, Президиум

установил:

Приговором суда Тимошенко И.И. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств - *** в крупном размере.

Он же признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств - *** в крупном размере.

Преступления совершены в городе Москве 4 февраля 2013 года и 6 марта 2013 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Тимошенко И.И. свою вину в инкриминируемых ему преступлениях не признал, указав, что изъятые у него наркотические средства приобретал и хранил только с целью личного употребления, умысла на сбыт наркотиков у него не было.

Изучив материалы уголовного дела, Президиум приходит к выводу, что судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Однако при постановлении приговора в отношении Тимошенко И.И. данные требования закона не были соблюдены в полном объеме.

Как установлено судом и отражено в приговоре, Тимошенко И.И. незаконно приобрёл 5 свертков с наркотическим средством - *** которое незаконно хранил при себе с целью дальнейшего сбыта вплоть до 4 февраля 2013 года, когда был задержан сотрудниками полиции, а указанное наркотическое средство было обнаружено и изъято у него в ходе личного досмотра.

Кроме того, Тимошенко И.И. незаконно приобрёл 6 свертков с наркотическим средством - смесью, содержащей *** которое незаконно хранил при себе с целью дальнейшего сбыта вплоть до 6 марта 2013 года, когда также был задержан сотрудниками полиции, а указанное наркотическое средство было обнаружено и изъято у него в ходе личного досмотра.

Указанные действия осуждённого судом квалифицированы как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере (два преступления).

Однако, оценивая действия Тимошенко И.И. как уголовно наказуемое деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, суд не учел, что субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины, то есть умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств.

Так, мотивируя выводы об умысле Тимошенко И.И. на сбыт наркотических средств, суд в приговоре сослался на представленные стороной обвинения доказательства, в том числе показания свидетелей - сотрудников полиции ****, которые 4 февраля 2013 года задержали Тимошенко И.И. на железнодорожной станции Фили, свидетеля - сотрудника полиции К.Д.В. о том, что 4 февраля 2013 года после доставления Тимошенко И.И. в отдел полиции он провел его личный досмотр, в ходе которого у задержанного были изъяты 5 свертков с веществом, свидетелей - сотрудников полиции Р.И.Ю. Т.А.А. об обстоятельствах задержания Тимошенко И.И. 6 марта 2013 года в подъезде жилого дома, в ходе личного досмотра которого у него были изъяты 6 свертков с веществом, показания свидетелей - З.И.Ф, Я.Р.Л, Б.В.А, К.Е.В, участвующих в качестве понятых при проведении личных досмотров Тимошенко И.И, а также письменные доказательства, в числе которых протоколы личных досмотров и заключения судебно - химических экспертиз.

Вместе с тем, по настоящему делу не установлены обстоятельства, свидетельствующие о наличии у Тимошенко И.И. прямого умысла на распространение изъятых у него при задержании наркотических средств, который он не смог довести до конца по независящим от него обстоятельствам, и не опровергнуто утверждение осужденного Тимошенко И.И, который в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства заявлял, что изъятые у него свертки с наркотическим средством он приобрел для личного употребления, сбытом наркотиков он никогда не занимался.

Как следует из материалов уголовного дела, какой-либо конкретной оперативной информации о том, что осуждённый занимается незаконным сбытом наркотических средств, в распоряжении сотрудников полиции не имелось, при этом лица, которым Тимошенко И.И. намеревался сбыть наркотики, установлены не были, задержание Тимошенко И.И. 4 февраля 2013 года было осуществлено сотрудниками полиции в связи с его поведением, которое вызвало у них подозрение относительно его нахождения в состоянии опьянения, а 6 марта 2013 года он был задержан, как пояснили сотрудники полиции Р.И.Ю. и Т.А.А, в связи с проверкой оперативной информации относительно неустановленного лица, занимающегося сбытом наркотиков. Однако в материалах дела какие - либо документы, свидетельствующие о наличии оперативной информации и проведении оперативно - розыскных мероприятий в отношении Тимошенко И.И. отсутствуют.

При этом необходимо отметить, что само по себе количество обнаруженного у виновного наркотического средства не может свидетельствовать о наличии у него умысла на его сбыт.

Учитывая отсутствие в деле достоверной информации о том, что Тимошенко И.И. занимался незаконным распространением наркотических средств, принимая во внимание факт употребления им самим наркотических средств, представляется, что выводы суда о наличии у осужденного умысла на сбыт наркотического средства сделаны без учета всех данных, имеющих значение для правильной квалификации его действий.

Как следует из актов медицинского освидетельствования, у Тимошенко И.И. на момент задержания 4 февраля 2013 года и 6 марта 2013 года установлено состояние опьянения, вызванное наркотическими средствами.

Согласно выводам амбулаторной судебно - наркологической экспертизы Тимошенко И.И. страдает ****, о чем свидетельствуют данные анамнеза о длительном употреблении наркотика, наличие абстинентного синдрома, психической и физической зависимости, изменение личности по наркотическому типу.

Исходя из смысла ст. 228 УК РФ, действия лица, связанные с незаконным владением наркотическими средствами, в том числе содержание их при себе для использования в личных целях либо в интересах других лиц, если при этом не установлено наличие цели их сбыта, влекут ответственность за незаконное хранение без цели сбыта этих средств.

С учетом вышеизложенного, а также положений ст. 14 УПК РФ, согласно которым все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в установленном УПК РФ порядке, толкуются в его пользу, а также принимая во внимание отсутствие объективных доказательств, бесспорно свидетельствующих об умысле Тимошенко И.И. на сбыт изъятого у него наркотического средства, его действия, по мнению Президиума, подлежат квалификации по ч. 2 ст. 228 УК РФ по каждому из двух преступлений, совершенных 4 февраля 2013 года и 6 марта 2013 года, как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

При назначении Тимошенко И.И. наказания Президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осуждённого, смягчающие наказание обстоятельства, в качестве которых судом признаны нахождение на иждивении малолетнего ребенка, положительные характеристики, его состояние здоровья. При этом обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

Учитывая фактические обстоятельства совершенных преступлений и степень их общественной опасности, Президиум полагает, что основания для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. оставить без удовлетворения.

Приговор Дорогомиловского районного суда города Москвы от 8 августа 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 ноября 2013 года в отношении

Тимошенко И.И. изменить:

переквалифицировать действия Тимошенко И.И. по каждому из двух преступлений (от 4 февраля 2013 года и от 6 марта 2013 года) с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет 6 (шесть) месяцев за каждое из двух преступлений.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Тимошенко И.Н. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию присоединить неотбытое наказание по приговору Дорогомиловского районного суда города Москвы от 8 апреля 2013 года в виде штрафа в размере 5000 рублей, и окончательно назначить Тимошенко И.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима и в виде штрафа в размере 5 000 (пять тысяч) рублей.

В соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа подлежит самостоятельному исполнению.

В остальной части приговор суда и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин