Постановление Президиума Московского городского суда от 11 декабря 2018 г. по делу N 44у-0708/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В. о пересмотре приговора Никулинского районного суда г. Москвы от 4 декабря 2013 года, по которому

Садуллоев Э.Б, ***, ранее не судимый,

осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 29 сентября 2013 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания его под стражей 28 сентября 2013 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 февраля 2014 года приговор в отношении Садуллоева Э.Б. оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Москвы Ведерников В.В, не оспаривая доказанность вины Садуллоева Э.Б. в совершении преступления и правильность квалификации его действий, считает, что состоявшиеся судебные решения подлежат изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона, допущенными судом при назначении наказания. Указывает на то, что, назначая Садуллоеву Э.Б. наказание, суд принял во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, совершение преступления впервые, положительную характеристику по месту жительства, состояние здоровья. Отягчающих обстоятельств судом не установлено. Указанные выше обстоятельства, а также частичное признание вины суд оставил без надлежащей оценки, безосновательно не признал их в качестве смягчающих на основании ч.2 ст. 61 УК РФ. Кроме того, суд с учетом требований ч. 2 ст. 66 УК РФ назначил Садуллоеву Э.Б. максимально возможное наказание за совершенное им преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, что не соответствует требованиям ст. 60 УК РФ. Судом апелляционной инстанции данное нарушение закона не устранено. Просит состоявшиеся судебные решения в отношении Садуллоева Э.Б. пересмотреть, признать в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ обстоятельствами, смягчающими Садуллоеву Э.Б. наказание, совершение преступления впервые, частичное признание вины, положительную характеристику по месту жительства, а также состояние здоровья и снизить назначенное ему наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Сычева А.А, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления и основания его передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции; выступления осужденного Садуллоева Э.Б. и в его защиту адвоката Сорокина В.В, поддержавших доводы кассационного представления и просивших о смягчении осужденному наказания; мнение заместителя прокурора города Москвы Можаева М.В, полагавшего судебные решения в отношении Садуллоева Э.Б. изменить, смягчить назначенное осужденному наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, Президиум

установил:

Приговором суда Садуллоев Э.Б. осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере ***

Деяние имело место 28 сентября 2013 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Все необходимые требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает правильное и объективное рассмотрение дела, судами первой и апелляционной инстанций выполнены.

Вывод суда о виновности Садуллоева Э.Б. в совершении преступления соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств.

Все представленные сторонами доказательства суд проверил и оценил в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, сопоставил между собой и дал им надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения дела и постановления обвинительного приговора, приведя принятому решению убедительные мотивы.

С учетом установленных фактических обстоятельств дела, действия Садуллоева Э.Б. правильно квалифицированы по ч.1 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ.

Судебное разбирательство по делу судом проведено в соответствии со ст. ст. 273 - 291 УПК РФ при соблюдении принципов состязательности и равноправия сторон. Из протокола судебного заседания следует, что все представленные доказательства исследованы судом по инициативе сторон, заявленные ходатайства обсуждались и по ним были приняты мотивированные решения.

Суд привел в приговоре надлежащие мотивы, по которым назначил осужденному Садуллоеву Э.Б. за совершенное им преступление наказание в виде реального лишения свободы.

Вместе с тем, судебные решения в отношении Садуллоева Э.Б. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

В силу положений ч. 1 ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из перечисленных в ст. 73 УК РФ обстоятельств.

Как следует из приговора, суд первой инстанции в обосновании своего вывода о виновности Садуллоева Э.Б. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, сослался на показания допрошенного в судебном заседании в качестве свидетеля сотрудника полиции О.М.Ю. по обстоятельствам дела, которые стали ему известны из пояснений Садуллоева Э.Б. в связи с исполнением им своих служебных обязанностей.

Вместе с тем, в соответствии с правовой позицией, изложенной в Определении Конституционного Суда РФ от 6 февраля 2004 года N 44-О, недопустимо воспроизведение в ходе судебного разбирательства содержания показаний лиц, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу, путем допроса в качестве свидетеля должностных лиц правоохранительных органов об обстоятельствах совершенного преступления, о котором им стало известно в связи с исполнением своих служебных обязанностей.

Поскольку показания допрошенного в судебном заседании сотрудника полиции О.М.Ю. не отвечают требованиям уголовно-процессуального закона, то ссылка на них, как на доказательство виновности Садуллоева Э.Б. в совершении преступления, является незаконной и подлежит исключению из приговора.

Вместе с тем, так как показания свидетеля О.М.Ю. в судебном заседании не являются основополагающим по делу, вина Садуллоева Э.Б. в совершении преступления подтверждена совокупностью иных достоверных и допустимых доказательств, следует признать, что исключение из приговора ссылки на них не влияет в целом на законность и обоснованность указанного судебного решения и не влечет за собой каких-либо улучшающих правовое положение осужденного последствий.

Кроме того, несправедливым в соответствии с ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ признается приговор, если назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, по своему виду или размеру является несправедливым вследствие чрезмерной суровости.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При этом учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Указанные требования уголовного закона судом выполнены не в полной мере.

Как следует из приговора, суд назначил Садуллоеву Э.Б. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание в виде 10 лет лишения свободы, являющееся с учетом требований ч. 2 ст. 66 УК РФ верхним пределом наказания в виде лишения свободы за приготовление к преступлению.

Назначив осужденному максимально возможный срок наказания в виде лишения свободы, суд сослался в приговоре на отсутствие судимостей, положительную характеристику по месту проживания, состояние его здоровья, однако фактически не учел указанные обстоятельства, в качестве смягчающих наказание и не привел убедительных мотивов принятого решения, чем нарушил требования ст. 60 УК РФ.

При таких обстоятельствах, Президиум считает необходимым признать осужденному отсутствие судимостей, положительную характеристику по месту проживания, состояние его здоровья смягчающими обстоятельствами и с учетом того, что по делу отсутствуют отягчающие обстоятельства, смягчить ему назначенное наказание.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. удовлетворить.

Приговор Никулинского районного суда города Москвы от 4 декабря 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 февраля 2014 года в отношении

Садуллоева Э.Б. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку суда, как на допустимое доказательство виновности Садуллоева Э.Б. в совершении преступления, на показания сотрудника полиции О.М.Ю. в судебном заседании по обстоятельствам дела, которые стали ему известны из пояснений Садуллоева Э.Б. в связи с исполнением им своих служебных обязанностей.

назначенное Садуллоеву Э.Б. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание смягчить до 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Садуллоева Э.Б. оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова