Постановление Президиума Московского городского суда от 18 декабря 2018 г. по делу N 44у-0740/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Климзова М.С. о пересмотре приговора Нагатинского районного суда города Москвы от 29 сентября 2015 года, которым

Климзов М.С, ***, ранее судимый приговором Нагатинского районного суда г. Москвы от 27.01.2014 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года,

осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 27 января 2014 года, и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору, окончательно Климзову М.С. назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Климзову М.С. исчислен с 29 сентября 2015 года, с зачетом в срок наказания времени его содержания под стражей с 18 октября 2014 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 декабря 2015 года приговор суда изменен: назначенное Климзову М.С. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание снижено до 9 лет 9 месяцев лишения свободы, к которому на основании ст. 70 УК РФ частично присоединено наказание, неотбытое по предыдущему приговору от 27 января 2014 года, и окончательно Климзову М.С. назначено 10 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Климзов М.С. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями, утверждая об отсутствии данных, свидетельствующих о его причастности к сбыту наркотических средств и психотропных веществ. Указывает на то, что в основу приговора положены недопустимые доказательства, в том числе материалы, полученные по результатам проведения оперативно-розыскных мероприятий.

С учетом изложенного, осужденный Климзов М.С. просит изменить состоявшиеся в отношении него судебные решения, переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ и смягчить назначенное ему наказание.

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Климзова М.С. и его защитника - адвоката Сорокина В.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым судебные решения в отношении Климзова М.С. изменить, исключить из показаний свидетелей Ш. В.С. и М. И.С. указание о том, что Климзов М.С. сообщил им, что в белом свертке находится ***, который он вез мужчине по имени "Павел"; считать Климзова М.С. освобожденным от наказания, назначенного по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 27.01.2014 года, на основании п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" и на основании п. 12 указанного постановления снять с него судимость; исключить из приговора по настоящему делу указание на применение ч. 5 ст. 74 УК РФ и ст. 70 УК РФ; признать обстоятельством, смягчающим наказание Климзова М.С, активное способствование раскрытию и расследованию преступления и снизить назначенное ему по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальном просившего судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Климзов М.С. осужден за приготовление к незаконному сбыту психотропного вещества - ***, что является крупным размером и наркотического средства - ***, что составляет значительный размер.

Преступление совершено в г. Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда, описательно-мотивировочная часть которого согласно требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления; в приговоре изложены доказательства, на которых основаны выводы суда.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии с требованиями ст. 73 УПК РФ, судом установлены и выполнены все требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает полное, всестороннее и объективное рассмотрение дела.

При этом вывод суда о виновности Климзова М.С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, является обоснованным и подтверждается доказательствами, проверенными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре.

Из показаний свидетелей Ш. В.С. и М. И.С. (сотрудников полиции), К.М.Е, М.Д.И, К.Е.А. и Б.Т.К. (понятых) следует, что с целью проверки оперативной информации в отношении лица по имени "М.", занимающегося незаконным сбытом психотропного вещества - ***а, было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", по результатам которого 17.10.2014 года был задержан Климзов М.С. В ходе личного досмотра у Климзова М.С. были обнаружены и изъяты сверток с веществом, впоследствии оказавшимся ***ом, и мобильный телефон "***". В этот же день на основании постановления судьи Московского городского суда было проведено оперативно-розыскное мероприятие "Обследование жилого помещения", в ходе которого по адресу проживания Климзова М.С.: *** были обнаружены и изъяты электронные весы, свертки из фольги, фрагменты вещества без упаковки, полимерные свертки с веществом, инсулиновый шприц, столовая ложка с остатками вещества, полимерный сверток с ватками внутри, белое вещество, собранное в полимерный пакет с компьютерного стола.

Показания вышеуказанных лиц объективно подтверждаются письменными материалами дела, в том числе документами, полученными по результатам проведения оперативно-розыскных мероприятий "Наблюдение" и "Обследование жилого помещения", заключениями экспертов.

Доказательства, положенные в основу приговора, были исследованы в судебном заседании, получили должную оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ и свидетельствуют о том, что суд верно установилфактические обстоятельства дела и сделал обоснованный вывод о виновности Климзова М.С. в совершении преступления, за которое он осужден.

При этом оперативно-розыскные мероприятия "Наблюдение" и "Обследование жилого помещения" по делу проведены в соответствии с требованиями Федерального закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ и ст. 89 УПК РФ, а полученные по результатам их проведения документы, вопреки доводам жалобы, обоснованно признаны допустимыми доказательствами.

Позиция осужденного Климзова М.С, оспаривающего обоснованность его осуждения за инкриминированное ему преступление, и его утверждение о том, что психотропные вещества и наркотические средства приобретены им для личного употребления, находятся в противоречии с установленными судом фактическими обстоятельствами дела и опровергаются совокупностью исследованных доказательств.

Об умысле подсудимого на приготовление к сбыту ***а и гашиша, как отмечает Президиум, свидетельствуют наличие оперативной информации в отношении Климзова М.С, количество изъятого у него при личном досмотре ***а, а также наличие в жилище Климзова М.С. приспособлений для расфасовки в удобные для сбыта наркотических средств и психотропных веществ упаковки и уже упакованные ***.

Учитывая изложенное, юридическую квалификацию действий Климзова М.С. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ Президиум находит правильной.

Вместе с тем, состоявшиеся в отношении Климзова М.С. судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Кроме того, согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, а признается он таковым, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу с ч. 1 ст. 88 УПК РФ каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Положив в основу обвинительного приговора показания свидетелей- сотрудников полиции Ш. В.С. и М. И.С, суд привел их показания, в том числе об обстоятельствах совершенного осужденным преступления, ставших им известными из беседы с Климзовым М.С. при его задержании, при этом суд не учел, что по смыслу уголовного закона, следователь, дознаватель могут быть допрошены в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения показаний допрошенного лица. В связи с чем показания данной категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из беседы с подозреваемым, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности Климзова М.С.

С учетом изложенного, из показаний свидетелей Ш. В.С. и М. И.С. подлежит исключению ссылка то, что Климзов М.С. сообщил им, что в белом свертке находится ***, который он вез мужчине по имени "П.".

При этом вышеуказанные изменения не влекут, в целом, признание недопустимыми показаний свидетелей Ш. В.С. и М. И.С. и не ставят под сомнение вывод суда о виновности Климзова М.С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Также Президиум отмечает, что судом допущены и другие нарушения закона.

Как следует из материалов уголовного дела, ранее приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 27.01.2014 года Климзов М.С. был осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 2 лет, и в период испытательного срока 17.10.2014 года совершил преступление, за которое осужден по настоящему делу, в связи с чем окончательное наказание ему было назначено на основании ст. 70 УК РФ.

Между тем, в соответствии с п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" лица, условно осужденные до дня вступления в силу указанного Постановления, при отсутствии ограничений, установленных п. 13 этого же Постановления, подлежат освобождению от наказания. В соответствии с п. 12 данного Постановления с них снимается судимость.

Принимая во внимание положения подп. 5 п. 19 Постановления о порядке применения вышеуказанного акта об амнистии, Президиум отмечает, что Климзов М.С. не является злостным нарушителем установленного порядка отбывания наказания.

Постановление Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24 апреля 2015 года "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" вступило в силу со дня его официального опубликования, то есть 24 апреля 2015 года, и на тот момент за преступление по настоящему делу Климзов М.С. осужден не был.

По смыслу закона, факт совершения осужденным нового умышленного преступления во время отбывания наказания должен подтверждаться на день вступления акта об амнистии постановлением органа предварительного расследования о прекращении уголовного дела по нереабилитирующему основанию либо вступившим в законную силу итоговым судебным решением (постановлением о прекращении уголовного дела по нереабилитирующему основанию или обвинительным приговором). При отсутствии на указанный день такого процессуального документа акт об амнистии подлежит применению.

Таким образом, препятствий для применения к Климзову М.С. акта об амнистии у суда не имелось, что не было принято во внимание и судом апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела в отношении Климзова М.С. в апелляционном порядке.

Учитывая изложенное, Президиум считает необходимым исключить из приговора указание об отмене Климзову М.С. условного осуждения на основании ст. 74 УК РФ и о назначении ему окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Кроме того, согласно п. 12 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" снимается судимость с лиц, освобожденных от наказания на основании п. п. 1- 4 и 7 - 9 настоящего постановления.

Согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Таким образом, из вводной части приговора по настоящему делу подлежит исключению ссылка на судимость по приговору Нагатинского районного суда города Москвы от 27 января 2014 года, а также из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что Климзов М.С. ранее судим за преступление средней тяжести и данное преступление совершил в течение испытательного срока.

Помимо того, Президиум считает необходимым признать в качестве смягчающего наказание Климзова М.С. обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, выразившееся в том, что Климзов М.С. изобличил ряд лиц, занимающихся производством и сбытом ***а, сообщил о роли каждого из них в осуществлении указанной деятельности, а также указал адреса их проживания и работы.

Согласно рапорту начальника 4 отдела СКЛОН УФСКН России по г.Москве от 10.06.2015 года, в отношении Ф.П.А, О.В.И, В.А.Д, (о которых органам следствия сообщил Климзов М.В.), проводились оперативно-розыскные мероприятия по документированию их преступной деятельности

Учитывая изложенного, Президиум считает необходимым снизить назначенное Климзову М.С. наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с учетом правил ч. 1 ст. 62 УК РФ, принимая во внимание положения ч. 2 ст. 66 УК РФ.

При этом оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ Президиум не усматривает.

Руководствуясь ст. ст. 401.11 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Климзова М.С. удовлетворить частично.

Приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 29 сентября 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 декабря 2015 года в отношении

Климзова М.С. изменить:

исключить из вводной части приговора ссылку на судимость Климзова М.С. по приговору Нагатинского районного суда города Москвы от 27 января 2014 года; из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что Климзов М.С. ранее судим за преступление средней тяжести и данное преступление совершил в течение испытательного срока;

исключить из показаний свидетелей Ш. В.С. и М. И.С. ссылку на то, что Климзов М.С. сообщил им, что в белом свертке находится ***, который он вез мужчине по имени "Павел";

исключить из резолютивной части приговора указание об отмене Климзову М.С. условного осуждения в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ по приговору Нагатинского районного суда города Москвы от 27 января 2014 года и о назначении ему окончательного наказания по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ;

смягчить назначенное наказание до 6 (шести) лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова