Постановление Московского городского суда от 07 февраля 2019 г. по делу N 4у-7263/2018

Судья Московского городского суда Фисенко Е.В., изучив кассационные жалобы осужденной Орёл и ее защитника - адвоката Мишонова А.С. о пересмотре приговора Коптевского районного суда города Москвы от 10 июля 2018 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 1 октября 2018 года,

установила:

Приговором Коптевского районного суда города Москвы от 10 июля 2018 года

Орёл, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженка города ***, гражданка ***, ранее не судимая,

осуждена по:

- п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (11 преступлений) к 10 годам лишения свободы за каждое;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Орёл назначено наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 10 июля 2018 года, с зачетом времени предварительного содержания под стражей в период с 20 апреля 2017 года по 9 июля 2018 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 1 октября 2018 года вышеуказанный приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденная Орёл считает состоявшиеся судебные решения незаконными, необоснованными, а назначенное наказание несправедливым. Указывает на то, что в ее действиях усматривается добровольный отказ от совершения преступления, так как она сообщила сотрудникам полиции места закладок, между тем, суд не учел наличие в ее действиях явку с повинной и добровольную выдачу наркотических средств, и необоснованно квалифицировал ее действия как 11 оконченных составов преступлений. Считает, что приговор постановлен на недопустимых доказательствах - в деле отсутствуют документы, подтверждающие наличие достаточных оснований для проведения ОРМ; протокол личного досмотра оформлен ненадлежащим образом в соответствии с КоАП РФ; акт, составленный по результатам обследования жилого помещения, не соответствует УПК РФ, так как в ее квартире фактически проведен обыск, на что она согласие не давала. Полагает, что проверка ее сообщения о сделанных закладках проведена с нарушением ст. 144 УПК РФ, лицами, не имеющими на это полномочий. Доказательств, подтверждающих то, что изъятые в ее квартире психотропные вещества она хранила в целях сбыта, не имеется, вывод суда в данной части носит предположительный характер, следовательно, ее действия должны квалифицироваться по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Поскольку она добровольно сообщила сотрудникам полиции о местах сделанных ею закладок, ее действия не образуют оконченного состава преступления и должны быть квалифицированы как единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Считает, что назначенное наказание является чрезмерно суровым без учета смягчающих обстоятельств и наличия у нее малолетних детей.

Просит судебные решения изменить: переквалифицировать ее действия на ч. 2 ст. 228 и ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, объединив 11 преступлений в одно преступление; признать в ее действиях добровольный отказ от преступлений; признать постановление о проведении ОРМ, протокол личного досмотра и акт обследования жилого помещения недопустимыми доказательствами; изъятый в ходе обыска мобильный телефон вернуть ей по принадлежности; смягчить наказание, применив положения ст. ст. 64, 82 УК РФ.

В кассационной жалобе адвокат Мишонов А.С. также выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями. Указывает на то, что Орёл не сообщала соучастнику о местонахождении сделанных ею закладок психотропных веществ, в связи с чем ее действия следует квалифицировать как покушение на сбыт психотропных веществ, а, кроме того, как единое продолжаемое преступление. При назначении наказания судом не в достаточной степени учтено то, что Орёл полностью признала свою вину, добровольно показала сотрудникам полиции места закладок, имеет на иждивении двоих детей. Просит изменить приговор, переквалифицировать действия Орёл на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления), а также смягчить ей наказание и применить положения ст. ст. 73, 82 УК РФ, либо отменить состоявшиеся судебные решения и направить уголовное дело на новое рассмотрение.

Изучив материалы истребованного уголовного дела и проверив доводы, изложенные в кассационных жалобах, считаю, что имеются основания для передачи кассационных жалоб осужденной Орёл и адвоката Мишонова А.С. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, то есть постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Приговором суда Орёл признана виновной в совершении незаконного сбыта психотропных веществ, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере (11 преступлений), а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Судом установлено, что Орёл 20 апреля 2017 года задержана по оперативной информации о ее причастности к незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ. В ходе личного досмотра Орёл и обследования жилого помещения по месту ее жительства сотрудниками полиции были обнаружены и изъяты психотропное вещество амфетамин и наркотическое средство МДМА, в крупном размере, предназначавшиеся для последующего сбыта. После задержания Орёл пояснила, что ею ранее было приобретено некоторое количество психотропного вещества амфетамин, которое она расфасовала на разовые дозы и сделала несколько закладок для последующего сбыта. После задержания Орёл сообщила сотрудникам полиции о сделанных ею закладках и указала места их расположения.

Квалифицируя действия осужденной Орёл по размещению закладок психотропных веществ как 11 преступлений, предусмотренных

п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, суд в приговоре указал, что незаконный сбыт психотропных веществ следует считать оконченным с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем.

Вместе с тем, как следует из приговора, осужденная Орёл

14 апреля 2017 года приобрела у соучастника 41,94 грамм амфетамина, после чего с целью дальнейшего сбыта всего объема указанного вещества неопределенному кругу лиц расфасовала его в 11 свертков, и в период времени с 16 апреля 2017 года по 09 часов 15 минут 20 апреля 2017 года, согласно отведенной ей роли, в районе Коптево города Москвы сделала

11 закладок.

В судебном заседании, не отрицая фактические обстоятельства дела, Орёл пояснила, что не успела никому сообщить о местонахождении сделанных ею закладок психотропных веществ в связи с её задержанием.

Из показаний осужденной Орёл в ходе предварительного расследования, исследованных судом и положенных в основу приговора, также не следует, что она сообщила кому-либо о сделанных ею закладках психотропных веществ.

В ходе осмотра изъятого у Орёл мобильного телефона (т. *, л. д. *-*) каких-либо сведений о передаче Орёл информации о местонахождении сделанных ею закладок психотропных веществ обнаружено не было.

Какими-либо иными доказательствами по делу указанное обстоятельство также не подтверждается.

При таких обстоятельствах, доводы кассационных жалоб осужденной Орёл и ее защитника - адвоката Мишонова А.С. о необоснованной квалификации действий Орёл, связанных с размещением закладок психотропных веществ, как оконченных преступлений, предусмотренных

п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, заслуживают внимания.

Полагаю, что указанные обстоятельства являются достаточным основанием для передачи кассационных жалоб вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.8, 401.11 УПК РФ, судья

постановила:

передать кассационные жалобы осужденной Орёл и ее защитника - адвоката Мишонова А.С. о пересмотре приговора Коптевского районного суда города Москвы от 10 июля 2018 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда

от 1 октября 2018 года с материалами уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Судья Е.В. Фисенко