Апелляционное определение СК по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 28 января 2019 г. по делу N 22-472/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего Смирновой Н.О.

судей Ларионовой С.А, Телятниковой И.Н.

при секретаре Стрельниковой Д.Л.

с участием прокурора отдела прокуратуры Санкт-Петербурга Лебедевой Л.Г, осужденного Киркача В.В, его защитника - адвоката Корсакова С.И, представившего удостоверение N.., ордер N N...

рассмотрев в судебном заседании от 28 января 2019 года апелляционное представление заместителя прокурора Центрального района Санкт-Петербурга Данилова Р.С. на приговор Куйбышевского районного суда Санкт-Петербурга от 22 августа 2018 года, которым

Киркач Владислав Владимирович, "... ", ранее судимый:

30.05.2016 года Красносельским районным судом Санкт-Петербурга по ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере 10000 рублей (штраф оплачен 08.05.2018 года)

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 03 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Смирновой Н.О, выступление прокурора Лебедевой Л.Г, поддержавшей апелляционное представление; осужденного Киркача В.В, его защитника - адвоката Корсакова С.И, возражавших против удовлетворения апелляционного представления, полагавшей, что приговор является законным и обоснованным, а также справедливым и не подлежит отмене, либо изменению.

УСТАНОВИЛА:

Киркач В.В. осужден за незаконное хранение без цели сбыта психотропного вещества - амфетамин массой 1,36 г, в крупном размере, обнаруженного и изъятого у него 28.04.2018 года в ходе личного досмотра, при обстоятельствах, указанных в обжалуемом приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Центрального района Санкт-Петербурга Данилов Р.С, полагает, что приговора суда полежит изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью, указывает, что в приговоре суд принял решение о зачете времени заключения осужденного под стражу до вступления приговора в законную силу, руководствуясь п. Б ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, однако, не принял во внимание положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которым время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч.ч. 2,3 ст. 228 УК РФ.

Просит приговор суда изменить, исключить из приговора указание о применении п. Б ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, и на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть Киркачу В.В. время заключения под стражу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В возражениях на апелляционное представление заместителя прокурора Центрального района Санкт-Петербурга Данилова Р.С, осужденный Киркач В.В. указал, что приговор суда вступил в законную силу, а апелляционное представление подано заместителем прокурора с пропуском срока обжалования, а потому является недействительным

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, заслушав стороны, приходит к следующим выводам.

Вывод суда о виновности осужденного Киркача В.В. в незаконном хранении без цели сбыта психотропного вещества в крупном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре, судебная коллегия находит обоснованным.

Юридическая квалификация действий Киркача В.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ является правильной.

Приговор постановлен без проведения судебного разбирательства, с применением особого порядка принятия судебного решения, в связи с согласием подсудимого с предъявленным ему обвинением и его ходатайством о рассмотрении уголовного дела без проведения судебного разбирательства, при отсутствии возражений со стороны государственного обвинения. Требования положений главы 40 УК РФ при постановлении приговора соблюдены.

При назначении осужденному Киркачу В.В. наказания требования закона, в том числе ч. 7 ст.316 УПК РФ, ч. 5 ст. 62 УК РФ соблюдены. Наказание осужденному назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, обстоятельств смягчающих наказание, отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание, данных о его личности, а также влияния наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

При назначении Киркачу В.В. наказания суд учел, что он вину в совершении преступления признал, раскаялся в содеянном, страдает хроническим заболеванием, положительно характеризуется с предыдущих мест работы, по месту жительства, оказывал содействие правоохранительным органам в изобличении лиц, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, имеет постоянное место жительства и гарантию трудоустройства в ООО " "... "", признав указанные обстоятельства, смягчающими его наказание.

Обстоятельств, отягчающих наказание осужденного Киркача В.В. судом не установлено.

Одновременно суд принял во внимание, что Киркач В.В. совершил преступление, относящееся к категории тяжких, направленное против здоровья населения и общественной нравственности, связанное с незаконным оборотом психотропных веществ, ранее судим также за преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ.

Таким образом, суд обоснованно, приняв во внимание все предусмотренные ч. 3 ст. 60 УК РФ обстоятельства, учитываемые при назначении наказания, в том числе смягчающие наказание обстоятельства, личность осужденного Киркача В.В, пришел к выводу о том, что его исправление возможно лишь в условиях реальной изоляции от общества, назначил ему за совершенное преступление наказание в виде лишения свободы, с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ не усмотрев оснований для назначения наказания с применением положений ст. 64, 73 УК РФ, а также для изменения категории совершенного им преступления, на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Однако, с учетом, установленных смягчающих наказание обстоятельств, отсутствия обстоятельств отягчающих наказание, данных характеризующих личность осужденного Киркача в.В. с положительной стороны, суд назначил ему за совершенное преступление наказание в виде лишения свободы на минимальный срок, предусмотренный санкцией ч. 2 ст. 228 УК РФ без дополнительного наказания.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима, в котором Киркач В.В. надлежит отбывать наказание судом определен в соответствии с положениями п. Б ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Таким образом, наказание, назначенное осужденному Киркачу В.В. обжалуемым приговором, соответствует характеру и общественной опасности, обстоятельствам совершенного им преступления, его личности, отвечает требованиям ч. 1 ст. 6 УК РФ, назначено с учетом положений ст. 60 УК РФ, соответствует положениям ст. 43 УК РФ и не является несправедливым.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно обжалуемом приговору, суд принял решение о зачете осужденному в срок лишения свободы времени содержания его под стражей по уголовному делу с 28 апреля 2018 года по 21 августа 2018 года и до вступления приговора в законную силу руководствуясь п. Б ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального Закона РФ от 03.07.2018 года N 186-ФЗ и зачел данный период в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Принимая указанное решение, суд не учел, что положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ при зачете времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы применяются за исключением случаев, предусмотренный ч.ч. 3.2, 3.3 ст. 72 УК РФ.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 03.07.2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе, осужденным за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Таким образом, у суда отсутствовали законные основания для зачета времени содержания Киркача В.В. под стражей до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы в соответствии с п. Б ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Доводы апелляционного представления государственного обвинителя являются обоснованными.

Вместе с тем, согласно п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно быть указано решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимому до постановления приговора применялась мера пресечения в виде заключения под стражу.

По настоящему уголовному делу осужденный Киркач В.В. до постановления приговора содержался под стражей с 28 апреля 2018 года, следовательно, время содержания осужденного под стражей должно быть зачтено в срок лишения свободы.

Согласно ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

Согласно положениям ст. 10 УК РФ обратную силу имеет уголовный закон, который устраняет преступность деяния, смягчает наказания или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление.

Федеральный Закон от 03.07.2018 года N 186-ФЗ, которым внесены изменения в ст. 72 УК РФ, регламентирующую зачет наказания, положение, осужденного Киркача В.В. не улучшает, а следовательно, в силу ст. 10 УК РФ не имеет обратной силы, в связи с чем время содержания Киркача В.В. под стражей до судебного разбирательства - с 28 апреля 2018 года по 21 августа 2018 года подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в соответствии с ч. 3 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального Закона от 07.12.2011 года N 420-ФЗ.

Принимая во внимание изложенные выше обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменить обжалуемый приговор, в связи с неправильным применением уголовного закона, по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 389.15, п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ исключить из исключить из приговора указание о зачете Киркачу В.В. в срок лишения свободы времени содержания его под стражей с 28 апреля 2018 года по 21 августа 2018 года и с 22 августа 2018 года по вступление приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима, на основании п. Б ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального Закона РФ от 03.07.2018 года N 186-ФЗ и на основании ч. 3 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального Закона от 07.12.2011 года N 420 - ФЗ зачесть время содержания Киркача В.В. под стажей с 24 апреля 2018 года по 21 августа 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

В остальном приговор суда первой инстанции является законным и обоснованным и отмене, либо изменению не подлежит.

Доводы стороны защиты о том, что апелляционное представления заместителя прокурора Центрального района Санкт-Петербурга Данилова Р.С. не может быть удовлетворено, поскольку подано с нарушением срока обжалования приговора, являются несостоятельными.

Согласно положениям ч. 1 ст. 389.1 УПК РФ право апелляционного обжалования судебного решения принадлежит вышестоящему прокурору.

В соответствии с положениями ст. 389.5 УПК РФ в случае пропуска срока апелляционного обжалования по уважительной причине лицо, имеющее право подать апелляционную жалобу, может ходатайствовать перед судом, постановившем приговор или вынесшим иное обжалуемое решение, о восстановлении пропущенного срока. Ходатайство о восстановлении срока рассматривается судьей, председательствующим в судебном заседании по уголовному делу, или другим судьей. В вышестоящий суд может быть обжаловано постановление об отказе в восстановлении пропущенного срока.

Согласно материалам уголовного дела, ходатайство заместителя прокурора Центрального района Санкт-Петербурга Данилова Р.С. в восстановлении пропущенного срока обжалования приговора Куйбышевского районного суда Санкт-Петербурга от 22 августа 2018 года в отношении Киркача В.В. было рассмотрено в соответствии с положениями ст. 389.5 УПК РФ и удовлетворено постановлением Куйбышевского районного суда Санкт-Петербурга от 28 сентября 2018 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Куйбышевского районного суда Санкт-Петербурга от 22 августа 2018 года в отношении Киркача Владислава Владимировича изменить:

Исключить из приговора указание о зачете Киркачу В.В. в срок лишения свободы времени содержания его под стражей с 28 апреля 2018 года по 21 августа 2018 года и с 22 августа 2018 года по вступление приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима, на основании п. Б ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

На основании ч. 3 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального Закона от 07.12.2011 года N 420 - ФЗ зачесть в срок лишения свободы время содержания Киркача В.В. под стражей до судебного разбирательства с 24 апреля 2018 года по 21 августа 2018 года из расчета один день за один день.

В остальном приговор Куйбышевского районного суда Санкт-Петербурга от 22 августа 2018 года в отношении Киркача В.В. оставить без изменения.

Апелляционное представление заместителя прокурора Центрального района Санкт-Петербурга удовлетворить.

Председательствующий

Судьи