Апелляционное определение СК по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 09 января 2019 г. по делу N 22-414/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

Председательствующего судьи: Сафоновой Ю.Ю,

судей: Шумакова Е.В, Скоскиной О.В,

с участием:

помощника Северо-Западного транспортного прокурора Атласова А.В,

защитника - адвоката Хорикова А.В,

при секретаре Герасимовой Ю.В,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Хорикова А.В. на приговор Московского районного суда Санкт-Петербурга от 01 ноября 2018 года, которым

Иванова О.С, "... ", судимости не имеющая,

- осуждена:

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года без штрафа, без ограничения свободы;

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года без ограничения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, Ивановой О.С. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Сафоновой Ю.Ю, выступление адвоката Хорикова А.В. в поддержку доводов апелляционной жалобы об изменении приговора, смягчении назначенного осуждённой наказания, мнение прокурора Атласова А.В, полагавшего приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Московского районного суда Санкт-Петербурга от 01 ноября 2018 года Иванова О.С. признана виновной:

- в совершении 16.12.2017 года в Московском районе Санкт-Петербурга незаконного сбыта наркотических средств;

- в совершении 18.01.2018 года в Московском районе Санкт-Петербурга незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Обстоятельства совершения преступлений подробно изложены в приговоре.

В связи с согласием Ивановой О.С. с предъявленным ей обвинением уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе адвокат Хориков А.В. выражает несогласие с приговором, считает его несправедливым, чрезмерно суровым, незаконным и необоснованным, просит приговор изменить, освободить Иванову О.С. от наказания в соответствии со ст. 81 УК РФ в связи с болезнью, либо применить положения ст. 73 УК РФ условное осуждение.

В обоснование доводов жалобы адвокат указал, что Иванова О.С. имеет тяжелое заболевание, что подтверждается материалами уголовного дела, входящее в перечень тяжелых заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 N 54. В соответствии с ч. 2 ст. 81 УК РФ лицо, заболевшее после совершения преступления иной тяжелой болезнью, препятствующей отбыванию наказания, может быть освобождено от отбывания наказания. В соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 299 УПК РФ, суд при постановлении приговора, должен разрешить вопрос имеются ли основания для освобождения лица от наказания, однако при постановлении обжалуемого приговора данный вопрос не был разрешен. При отсутствии оснований для освобождения Ивановой О.С. от наказания, по мнению адвоката, с учетом совокупности смягчающих наказание обстоятельств, у суда имелись основания для применения положений ст. 73 УК РФ и назначения условного осуждения. Обжалуемый приговор, по мнению автора жалобы, противоречит принципам справедливости и гуманизма.

Проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению, по следующим основаниям.

Решение о постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства принято судом обоснованно, на основании заявленного Ивановой О.С. в присутствии защитника на стадии предварительного расследования при ознакомлении с материалами уголовного дела ходатайства о применении особого порядка судебного разбирательства, которое Иванова О.С. поддержала в суде. Государственный обвинитель против постановления приговора без проведения судебного разбирательства не возражал.

Наличие оснований и соблюдение условий, при которых возможно постановление приговора в особом порядке судебного разбирательства при согласии обвиняемой с предъявленным ей обвинением, судом были проверены. Обстоятельств, препятствующих постановлению приговора в указанном порядке, обоснованно судом не установлено.

Суд пришёл к правильному выводу, что обвинение, с которым согласилась Иванова О.С. обоснованно, дал её действиям надлежащую юридическую оценку, которая соответствует фактическим обстоятельствам предъявленного обвинения.

При назначении Ивановой О.С. наказания, суд первой инстанции учёл характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, данные о личности осуждённой, ее состояние здоровья, обстоятельства, влияющие на назначение наказания, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденной и условия жизни ее семьи, положения ч. 5 ст. 62 УК РФ.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, судом обоснованно учтено следующее: Иванова О.С. вину полностью признала, раскаялась в содеянном, страдает тяжелыми хроническими заболеваниями, положительно характеризуется администрацией ФКУ ЛПУ-21 УФСИН России по Республики Мордовия, активно способствовала расследованию совершенных преступлений.

Кроме того, судом принято во внимание отношение Ивановой О.С. к совершенным преступлениям и ее поведение после совершенных преступлений, и с учетом установленных смягчающих наказание обстоятельств, данных о личности осужденной, суд обоснованно пришел к выводу о назначении Ивановой О.С. наказания за каждое преступление в виде лишения свободы без назначения дополнительных наказаний, предусмотренных санкциями ч. 2 ст. 228, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Оснований для применения в отношении Ивановой О.С. положений ст.ст. 73, 81, 82, 82.1 УК РФ суд первой инстанции обоснованно не усмотрел, свои выводы об этом в приговоре мотивировал надлежащим образом, и причин не согласиться с ними судебная коллегия не усматривает.

Вопреки доводам жалобы, оснований для применения к осужденной положений ч. 2 ст. 81 УК РФ в настоящее время не имеется, поскольку суду не представлено медицинское заключение специальной медицинской комиссии или учреждения медико-социальной экспертизы, свидетельствующее о наличии медицинских противопоказаний, с учетом Перечня заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2004 года N 54 "О медицинском освидетельствовании осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью", исключающих возможность отбывания осужденной назначенного ей наказания.

В тоже время судебная коллегия обращает внимание, что при получении заключения о наличии заболевания, препятствующего отбыванию наказания, осужденная и её защитник не лишены права заявить ходатайство об освобождении от наказания в порядке исполнения приговора.

Вместе с тем приговор подлежит изменению в порядке ст. 389.18 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

В приговоре судом указано на наличие в действиях Ивановой О.С. опасного рецидива преступлений, так как судимость по приговору от 24.11.2006 года на момент совершения новых преступлений не снята и не погашена.

Однако в соответствии с положениями п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции от 07.07.2003 года) судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания. По приговору Невского районного суда Санкт-Петербурга от 24.11.2006 года Иванова О.С. освобождена по отбытию срока наказания 12.08.2011 года, в связи с чем, судимость по данному приговору погашена на момент совершения Ивановой О.С. новых преступлений.

С учетом изложенного, судом необоснованно признано наличие отягчающего наказание Ивановой О.С. обстоятельства, предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ - рецидива преступлений, что влечет изменение приговора в изложенной части, а также исключение указания на судимость по приговору от 24.11.2006 года из вводной части приговора.

Кроме того, из вводной части приговора подлежит исключению указание на судимость по приговору Невского районного суда Санкт-Петербурга от 08.04.2016 года, поскольку постановлением Теньгушевского районного суда Республики Мордовия от 31.08.2017 года Иванова О.С. была освобождена от отбывания наказания по данному приговору на основании ч. 2 ст. 81 УК РФ, в связи с тяжелой болезнью. Поскольку согласно ч. 2 ст. 86 УК РФ, лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.

Принимая во внимание, что судимость по приговору от 08.04.2016 года не учитывалась судом при назначении Ивановой О.С. наказания, исключение из вводной части приговора указанной судимости не является основанием к смягчению назначенного осужденной наказания.

В связи с исключением отягчающего наказание Ивановой О.С. обстоятельства, и принимая во внимание смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ и ч. 2 ст. 61 УК РФ, установленные судом первой инстанции, судебная коллегия считает необходимым признать совокупность смягчающих наказание обстоятельств исключительными и смягчить назначенное Ивановой О.С. наказание за каждое преступление с применением положений ст. 64 УК РФ, при этом, не усматривая оснований для назначения иного вида наказания.

При определении размера наказания, судебная коллегия также учитывает положения ч.ч. 1, 5 ст. 62 УК РФ.

С учетом изменений, вносимых в приговор суда, подлежит смягчению окончательное наказание, назначенное Ивановой О.С. по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Несмотря на наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, судебная коллегия не находит оснований для применения к Ивановой О.С. положений ст. 73 УК РФ, как об этом ставится вопрос в апелляционной жалобе, полагая, что цели уголовного наказания, направленные на восстановление справедливости, исправление осужденной и предупреждение совершения ею новых преступлений, могут быть достигнуты только при реальном исполнении назначенного наказания.

С учетом общественной опасности совершенных Ивановой О.С. преступлений и данных о ее личности, судебная коллегия не усматривает оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УПК РФ, и изменения категории преступлений на менее тяжкую.

Вид исправительного учреждения судом первой инстанции назначен в полном соответствии с положениями ст. 58 УК РФ.

В соответствии с частью 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции от 03.07.2018) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе, в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями второй и третьей статьи 228 УК РФ и статьи 228.1 УК РФ.

В нарушение указанных требований суд первой инстанции зачел в срок лишения свободы Ивановой О.С. время ее содержания под стражей, со дня ее фактического задержания до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня.

Приговор в этой части прокурором не обжалован, а судебная коллегия при апелляционном рассмотрении дела самостоятельно не может изменить приговор в этой части, поскольку такие изменения приведут к ухудшению положения осужденной.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Московского районного суда Санкт-Петербурга от 01 ноября 2018 года в отношении Ивановой О.С. - изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговорам Невского районного суда Санкт-Петербурга от 24.11.2006 года и от 08.04.2016 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Ивановой О.С. опасного рецидива преступлений, а также отягчающего наказание Ивановой О.С. обстоятельства - рецидива преступлений и ссылку на п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ;

- смягчить назначенное Ивановой О.С. наказание в виде лишения свободы по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ до ДВУХ лет ДЕВЯТИ месяцев;

- смягчить назначенное Ивановой О.С. наказание в виде лишения свободы по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ до ТРЕХ лет ДВУХ месяцев;

- по совокупности преступлений, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Ивановой О.С. наказание в виде лишения свободы на срок ЧЕТЫРЕ года.

В остальном приговор суда - оставить без изменения.

Апелляционную жалобу адвоката Хорикова А.В. - удовлетворить частично.

Председательствующий: Ю.Ю. Сафонова

Судьи: О.В. Скоскина

Е.В. Шумаков