Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 20 мая 2019 г. по делу N 33-18732/2019

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Антоновой Н.В.,

судей Лебедевой И.Е, Кнышевой Т.В.

при секретаре Шибаевой Е.И.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Лебедевой И.Е. дело по апелляционной жалобе истца Синцева А.Б. на решение Тверского районного суда г.Москвы от ДД.ММ.ГГГГ, которым постановлено:

в иске Синцева А. Б. к ООО "КАССИР.РУ", Государственному бюджетному учреждению культуры города Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр" о взыскании компенсации за нарушение авторских прав, компенсации морального вреда, судебных расходов- отказать.

установила:

Синцев А.Б. обратился в суд с иском, в котором просит взыскать с ответчика ООО "КАССИР.РУ" в счет компенсации за нарушение имущественных авторских прав при незаконном использовании фотографий 180 000 руб, в счет компенсации морального вреда 30 000 руб, взыскать с ответчика ГБУ культуры г.Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр" в счет компенсации за нарушение имущественных авторских прав за незаконное распространение фотографий в размере 90 000 руб, взыскать с обоих ответчиков расходы по оплате госпошлины в размере 6 200 руб.

В обоснование заявленных требований Синцев А.Б. указал, что на официальном сайте ответчика ООО "КАССИР.РУ" в рекламе спектакля "Терская история" длительное время были использованы фотографии (6 штук), автором которых является истец. ДД.ММ.ГГГГ. истец направил ответчику ООО "КАССИР.РУ" письмо с предложением заключить лицензионный договор на использование этих фотографий, но получил отказ, со ссылкой на то, что данные фотографии были предоставлены ответчиком ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр". Как указывает истец, им действительно был заключен лицензионный договор на использование фотографий ответчиком ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр", но без права передачи прав третьи лицам.

Истец Синцев А.Б. и его представитель в судебное заседание явились, исковые требования поддержали в полном объеме.

Представитель ответчика ООО "КАССИР.РУ" по доверенности Микута А.Э. в судебное заседание явилась, возражала против удовлетворения иска.

Представитель ответчика ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр" по доверенности Мизюков М.А. в судебное заседание явился, также возражал против удовлетворения иска.

Суд постановилуказанное выше решение, об отмене которого просит истец Синцев А.Б. по доводам апелляционной жалобы, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении суда обстоятельствам по делу, неправильное применение судом первой инстанции норм материального права.

Представитель истца Синцева А.Б. по доверенности Багно В.А. в заседание суда апелляционной инстанции явился, доводы жалобы поддержал.

Представитель ООО "КАССИР.РУ" Микута А.Э. в заседание суда апелляционной инстанции явилась, просила оставить решение без изменения, отдельно отметила, что фотографии не являются объектом авторского права.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ч.1 ст. 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Такие обстоятельства по данному делу имеются.

Суд первой инстанции установив, что на сайте msk.kassir.ru владельцем которого является ООО "КАССИР.РУ" в объявлении о продаже билетов на спектакль "Терская история" были размещены 6 фотографий, автором и обладателем исключительных прав на которые является истец Синцев А.Б, в удовлетворении требований истца отказал, сославшись на то, что истцом не предоставлено доказательств подтверждающих нарушение ответчиком его авторских прав. Данный вывод судом первой инстанции обоснован тем, что ДД.ММ.ГГГГ. между ООО "КАССИР.РУ" и ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр" заключен агентский договор N... на реализацию билетов на мероприятия. В рамках данного договора ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр" дано поручение ООО "КАССИР.РУ" использовать фотоматериалы спектакля, размещенные на веб-сайте театра, для размещения этих фотоматериалов на веб-сайте ООО "КАССИР.РУ" на весь период показа спектакля "Терская история". В свою очередь право на использовании фотографий Синцева А.Б. возникло у театра на основании Лицензионного договора N... о предоставлении неисключительной лицензии от ДД.ММ.ГГГГ., согласно которому лицензиар разрешает лицензиату использовать фотографии в СМИ с целью рекламы спектакля. Проанализировав условия указанных договоров, суд первой инстанции указал, что применительно к фактическим обстоятельствам дела, в том числе с учетом вида спорных объектов авторских прав истца - фотоизображений - и характера их использования ответчиком (воспроизведение в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет") имело место использование ответчиком спорных фотографий в качестве иллюстраций спектакля. Поскольку ответчиком ООО "КАССИР.РУ" на своем сайте были размещены фотографии с целью рекламы спектакля, суд пришел к выводу о наличии согласия автора на размещение спорных фотографий в этих целях.

Не соглашаясь с принятым по делу решением, истец ссылается на то, что заключенный сторонами договор позволял использовать фотографии определенным способом, только на страницах лицензиата: ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр", согласия на размещение фотографий на страницах третьих лиц истец не давал.

Указанные доводы судебная коллегия находит заслуживающими внимания в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются произведения науки, литературы и искусства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинства и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе произведения дизайна, фотографические произведения и произведения, полученные способами аналогичными фотографии.

Согласно статье 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.

Частью 3 статьи 1228 ГК РФ предусмотрено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Таким образом, закон в качестве критерия признания произведения объектом авторского права указывает на необходимость его создания в процессе творческого труда. При этом особо оговаривается, что способ создания, художественные и прочие достоинства, а также назначение результата творческого труда не имеют значения для признания либо непризнания произведения объектом авторского права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1259 ГК РФ фотографические произведения являются объектом авторских прав.

Как разъяснено в п. 80 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" судам при разрешении вопроса об отнесении конкретного результата интеллектуальной деятельности к объектам авторского права следует учитывать, что по смыслу статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. При этом надлежит иметь в виду, что, пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом.

Необходимо также принимать во внимание, что само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права.

Творческий характер создания произведения не зависит от того, создано произведение автором собственноручно или с использованием технических средств. Вместе с тем результаты, созданные с помощью технических средств в отсутствие творческого характера деятельности человека (например, фото- и видеосъемка работающей в автоматическом режиме камерой видеонаблюдения, применяемой для фиксации административных правонарушений), объектами авторского права не являются.

Процесс создания любой фотографии является творческой деятельностью, поскольку представляет собой фиксацию с помощью технических средств различных отражений постоянно изменяющейся действительности.

Тот факт, что в настоящем случае истцом осуществлялась съемка спектакля не изменяет творческого характера принадлежащих ответчику фотографий.

Автор произведения или иные правообладатели имеют исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 статьи 1270 ГК РФ.

В силу пункта 1 статьи 1229 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Как разъяснено в п. 100 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" при применении статьи 1276 ГК РФ судам следует учитывать, что сеть "Интернет" и другие информационно-телекоммуникационные сети не относятся к местам, открытым для свободного посещения.

Подпунктом 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ в качестве одного из способов использования произведения является доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

Как следует из Лицензионного договора о предоставлении неисключительной лицензии N... заключенного ДД.ММ.ГГГГ. между Синцевым А.Б. и ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр" истец разрешиллицензиату использовать фотографии следующими способами: воспроизводить на сайте лицензиата, на страницах лицензиата в социальных сетях, а также в СМИ в целях рекламы спектакля; доводить до всеобщего сведения путем размещения на сайте лицензиата, на страницах лицензиата в социальных сетях, а также в СМИ с целью рекламы спектакля.

Из материалов дела следует, что 6 фотографий были размещены на сайте msk.kassir.ru, администратором которого является ООО "КАССИР.РУ".

В соответствии с Правилами регистрации доменных имен в доменах.RU и.РФ, утвержденных решением Координационного центра национального домена сети "Интернет" ДД.ММ.ГГГГ. N... (далее - Правила), администратор домена как лицо, заключившее договор о регистрации доменного имени, осуществляет администрирование домена, то есть определяет порядок использования домена.

Право администрирования существует в силу договора о регистрации доменного имени и действует с момента регистрации доменного имени в течение срока действия регистрации.

Администратор домена вправе в любое время, за исключением периодов, указанных в Правилах, передать права администрирования домена другому лицу, направив регистратору письменную заявку, в которой должны содержаться сведения, позволяющие однозначно установить лицо, которому передаются права (получателя), и указание на регистратора, который будет осуществлять поддержку домена. Если поддержка домена сохраняется за действующим регистратором, то он вносит информацию о получателе в Реестр в течение трех рабочих дней, при условии, что получатель подтвердил свое согласие на получение прав администрирования домена, заключил соответствующий договор и выполнил его условия.

Поскольку права администрирования сайта.... ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр" не передавались, в суде апелляционной инстанции представитель ООО "КАССИР.РУ" пояснил, что театр не имеет возможности самостоятельно изменять содержание данной страницы, то у судебной коллегии отсутствуют основания полагать, что страница сайта на которой размещены спорные фотографии, является страницей театра.

Поскольку лицензионным договором ГБУК "Московский государственный историко-этнографический театр" не предоставлено право на предоставление третьим лицам права на использование фотографий (в том числе путем размещения на сайте третьих лиц), то размещение фотографий автора на сайте msk.kassir.ru без разрешения автора образует нарушение исключительного права последнего.

В силу пункта 3 ст. 1253.1 ГК РФ информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий: 1) он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным; 2) он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети "Интернет", на которых размещен такой материал, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав. Перечень необходимых и достаточных мер и порядок их осуществления могут быть установлены законом.

ООО "КАССИР.РУ" информационным посредником в данном случае не является, поскольку как профессиональный участник предпринимательской деятельности, действуя при той степени осмотрительности которые от него требовали обычаи делового оборота не был лишен возможности запросить документально подтвержденные сведения о правах театра на размещенные на сайте театра фотографии, чего сделано не было.

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Ссылка ООО "КАССИР.РУ" на наличие агентского договора с театром, по условиям которого театр обязан урегулировать за свой счет все вопросы с авторами произведений, связанные с использованием данных произведений агентом, не являются основанием для освобождения ООО "КАССИР.РУ" от ответственности переда авторами данных произведений, поскольку Синцев А.Б. стороной договора между ООО "КАССИР.РУ" и театром не является и обладает правом требовать компенсации за нарушенное право непосредственно от его нарушителя.

Учитывая изложенное, отсутствуют основания для освобождения ООО "КАССИР.РУ" от ответственности перед истцом за нарушение его исключительного права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.

В соответствии с пунктом 6.1 статьи 1252 ГК РФ в случае, если одно нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации совершено действиями нескольких лиц совместно, такие лица отвечают перед правообладателем солидарно.

Положение о солидарной ответственности применяется в случаях, когда нарушение исключительного права имело место в результате совместных действий нескольких лиц, направленных на достижение единого результата. В силу пункта 1 статьи 323 ГК РФ правообладатель вправе требовать уплаты одной компенсации как от всех нарушителей совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части.

Распределение ответственности лиц, совместно нарушивших исключительное право, друг перед другом по регрессному обязательству производится по правилам пункта 2 статьи 1081 ГК РФ, то есть в размере, соответствующем степени вины каждого из причинителей вреда.

Учитывая, что театр в нарушение условий лицензионного договора предоставил ООО "КАССИР.РУ" возможность использовать фотоматериалы спектакля, размещенные на web -сайте театра, в свою очередь ООО "КАССИР.РУ" не убедился в принадлежности фотографий театру, а также наличии у театра права использовать фотографии путем размещения их на страницах третьих лиц, судебная коллегия полагает, что исключительные права истца нарушены совместными действиями ООО "КАССИР.РУ" и Государственного бюджетного учреждения культуры города Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр", поскольку данные действия в совокупности преследовали единую цель: размещение фотографий на web -сайте ООО "КАССИР.РУ".

Определяя размер компенсации за нарушение имущественного права автора судебная коллегия исходит из следующего.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2 постановления от 13.12.2016 N 28-П "По делу о проверке конституционности подпункта 1 статьи 1301, подпункта 1 статьи 1311 и подпункта 1 пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с запросами Арбитражного суда Алтайского края", положения подпункта 1 статьи 1301, подпункта 1 статьи 1311 и подпункта 1 пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации, ее статьям 17 (часть 3), 19 (части 1 и 2), 34 (часть 1) и 55 (часть 3), в той мере, в какой в системной связи с пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации и другими его положениями они не позволяют суду при определении размера компенсации, подлежащей выплате правообладателю в случае нарушения индивидуальным предпринимателем при осуществлении им предпринимательской деятельности одним действием прав на несколько объектов интеллектуальной собственности, определить с учетом фактических обстоятельств конкретного дела общий размер компенсации ниже минимального предела, установленного данными законоположениями, если размер подлежащей выплате компенсации, исчисленной по установленным данными законоположениями правилам с учетом возможности ее снижения, многократно превышает размер причиненных правообладателю убытков (притом что эти убытки поддаются исчислению с разумной степенью достоверности, а их превышение должно быть доказано ответчиком) и если при этом обстоятельства конкретного дела свидетельствуют, в частности, о том, что правонарушение совершено индивидуальным предпринимателем впервые и что использование объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другим лицам, с нарушением этих прав не являлось существенной частью его предпринимательской деятельности и не носило грубый характер.

В силу ч.3 ст. 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. При этом в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

Ответчики возражая против заявленных требований указывали на несоразмерность заявленной ко взысканию компенсации, убыткам причиненным истцу, указывая на то, что истцом за 17 000 рублей передано театру право на использование способами указанными в договоре 16 фотографий, в связи с чем, размер компенсации должен быть определен исходя из стоимости одной фотографии в сумме 1086 рублей 25 копеек.

С учетом характера допущенного нарушения, учитывая, что предъявленная истцом к взысканию компенсация значительно превышает стоимость отчужденного неисключительного права на использование фотографий, судебная коллегия полагает возможным снизить размер компенсации за неправомерное использование 6 фотографий до 40 000 рублей, и учитывая степень вины в допущенном нарушении, распределить между ответчиками размер данной компенсации следующим образом: с ООО "КАССИР.РУ" - 8000 рублей, с Государственного бюджетного учреждения культуры города Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр" - 32000 рублей.

Основания для взыскания с ООО "КАССИР.РУ" денежных средств в счет компенсации морального вреда судебная коллегия не усматривает, поскольку истец не заявлял требования к Государственному бюджетному учреждению культуры города Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр" об указании его имени, как автора размещенных на сайте театра фотографий, в свою очередь ООО "КАССИР.РУ", воспользовавшись размещенными на сайте театра фотографиями, изменения относительно имени автора указанных фотографий не вносил. В настоящем случае правоотношения сторон, под действие ст. 1274 ГК РФ, предусматривающей обязательное указание имени автора при использовании его произведения, не подпадают.

В соответствии со ст. 98 ГПК РФ судебная коллегия полагает возможным взыскать с ООО "КАССИР.РУ" в пользу истца госпошлину в сумме 400 рублей, с Государственного бюджетного учреждения культуры города Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр" - 485 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 328- 330 ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

Решение Тверского районного суда г.Москвы от ДД.ММ.ГГГГ, отменить, принять по делу новое решение, которым

взыскать с ООО "КАССИР.РУ" в пользу Синцева А. Б. в счет компенсации за нарушение имущественных прав 8000 рублей;

взыскать с Государственного бюджетного учреждения культуры города Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр" в пользу Синцева А. Б. в счет компенсации за нарушение имущественных прав 32 000 рублей. В удовлетворении остальной части заявленных требований -отказать.

Взыскать с ООО "КАССИР.РУ" в пользу Синцева А. Б. расходы по оплате госпошлины в сумме 400 рублей.

Взыскать с Государственного бюджетного учреждения культуры города Москвы "Московский государственный историко-этнографический театр" в пользу Синцева А. Б. расходы по оплате госпошлины в сумме 485 рублей.

Председательствующий

Судьи