Апелляционное определение СК по административным делам Московского городского суда от 06 мая 2019 г. по делу N 33а-2458/2019

Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи В.В. Ставича,

судей Р.Б. Михайловой, О.В. Гордеевой

при секретаре Е.А. Кулик,

рассмотрела в открытом судебном заседании по докладу судьи В.В. Ставича дело по апелляционной жалобе Д.В. Вострикова на решение Тверского районного суда г. Москвы от 3 декабря 2018 года, которым отказано в удовлетворении административного искового заявления Д.В. Вострикова к призывной комиссии Тверского района г. Москвы о признании незаконным решения о признании его не прошедшим военную службу по призыву не имея на то законных оснований,

УСТАНОВИЛА:

Д.В. Востриков обратился в суд с вышеуказанным административным иском, полагая, что нарушено его право на получение военного билета, поскольку оспариваемое решение принято без соблюдения условий, предусмотренных пунктом 34 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N663, которые не были учтены.

Судом постановлено указанное решение, об отмене которого просит Д.В. Востриков по доводам апелляционной жалобы.

В заседание судебной коллегии административный истец Д.В. Востриков настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы.

Представитель призывной комиссии Тверского района города Москвы по доверенности Д.В. Коваленко в заседании судебной коллегии возражала против удовлетворения апелляционной жалобы.

Проверив материалы дела, выслушав стороны, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия полагает, что предусмотренные пунктом 4 части 2 ст. 310 КАС РФ основания для отмены обжалуемого судебного постановления в апелляционном порядке по доводам апелляционной жалобы, имеются.

Из материалов дела следует, что Д.В. Востриков, *** года рождения с 2008 года состоит на воинском учете в отделе Военного комиссариата по Тверскому району г. Москвы.

14 мая 2009 года решением призывной комиссии Д.В. Вострикову была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу до 2013 года на основании пп. "а" п. 2 статьи 24 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" в связи с получением высшего образования.

Решением призывной комиссии от 24 октября 2013 года Д.В. Вострикову была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу на основании пп. "б" п. 2 статьи 24 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

13 октября 2016 года по решению призывной комиссии указанная отсрочка была продлена до 2017 года для завершения освоения программы аспирантуры.

После завершения отсрочки решением призывной комиссии от 28 декабря 2017 года Д.В. Востриков был признан годным к прохождению военной службы и призван в Вооруженные Силы.

Однако 29 декабря 2017 года указанное решение призывной комиссии было отменено, как нереализованное.

9 февраля 2018 года Д.В. Востриков достиг 27-летнего возраста.

13 июня 2018 года решением призывной комиссии Тверского района г. Москвы Д.В. Востриков признан непрошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции указал, что представленные призывной комиссией доказательства свидетельствуют о том, что Д.В. Востриков без уважительных причин не являлся на вызовы призывной комиссии и не прошел военную службу, не имея на то законных оснований.

Судебная коллегия не может согласиться с таким выводом суда первой инстанции.

Правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы в целях реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества осуществляется Федеральным законом от 28 марта 1998 г. N53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - Закон).

Воинская обязанность граждан Российской Федерации предусматривает прохождение военной службы по призыву, который осуществляется на основании указов Президента Российской Федерации два раза в год с 1 апреля по 15 июля и с 1 октября по 31 декабря ( пункт 1 статьи 1, пункт 3 статьи 22 и пункт 1 статьи 25 Закона).

Федеральным законом от 2 июля 2013 г. N170-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву", вступившим в силу с 1 января 2014 г, статья 28 Федерального закона о воинской обязанности и военной службе дополнена пунктом 1.1.

Согласно приведенной норме при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным законом), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Федеральный законодатель в абзаце втором названного пункта указал, что порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 г. N663, в разделе III (в редакции действующей с 31 мая 2014 г.) устанавливает правовое регулирование вопросов, связанных с признанием гражданина не прошедшим военную службу по призыву (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 34 Положения призывная комиссия при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву на основании документов воинского учета, а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих органов выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, если гражданин не проходил военную службу, начиная с 1 января 2014 г, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Из содержания приведенных выше правовых норм следует, что гражданин может быть признан не проходившим военную службу, не имея на то законных оснований, только в том случае, если он не проходил военную службу в установленные для призыва сроки после 1 января 2014 г.

Однако из материалов дела следует, что в юридически значимый период Д.В. Востриков являлся в призывную комиссию на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, а решение призывной комиссии Тверского района г. Москвы от 28 декабря 2017 года о призыве Д.В. Вострикова на военную службу было отменено призывной комиссией 29 декабря 2017 года, как нереализованное.

Эти обстоятельства в силу прямого указания закона ( абзац 6 пункта 1 статьи 52 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе") служат основанием для зачисления Д.В. Вострикова в запас Вооруженных Сил Российской Федерации, который в силу вышеуказанной нормы создается из числа граждан, в том числе не прошедших военную службу в связи с предоставлением отсрочек от призыва на военную службу или отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии по достижении ими возраста 27 лет.

Таким образом, выводы суда первой инстанции о законности оспариваемого решения являются ошибочными, основанными на неверном применении норм материального права.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу об отмене решения суда, с принятием по данному делу нового решения об удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь ст. ст. 177, 309 - 311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Тверского районного суда г. Москвы от 3 декабря 2018 года отменить, постановить по делу новое решение, которым административный иск удовлетворить: признать незаконным заключение призывной комиссии Тверского района города Москвы от 13 июня 2019 года в отношении Д.В. Вострикова о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Председательствующий

Судьи