Апелляционное определение СК по уголовным делам Калужского областного суда от 07 мая 2019 г. по делу N 22-563/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Калужского областного суда в составе:

председательствующего судьи Гришина Д.М,

судей Мельникова Г.В. и Кирсанова Д.А,

при секретаре судебного заседания Дубковой А.А,

с участием прокурора Паршиковой Ю.С,

осужденного Столярова А.Н. и его защитника - адвоката Ерофеевой И.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Столярова А.Н. на приговор Боровского районного суда Калужской области от 15 марта 2019 года, которым

Столяров А.Н, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый

- 26 сентября 2014 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы (освобожденный 21 ноября 2016 года по отбытии срока наказания),

осужден:

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 7 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Столярову А.Н. назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 15 марта 2019 года. На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Столярова А.Н. под стражей в период с 26 сентября 2018 года по дату вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором также решен вопрос о мере пресечения и вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Мельникова Г.В, объяснения осужденного Столярова А.Н. в подтверждение доводов апелляционной жалобы, выступление адвоката Ерофеевой И.С, поддержавшей доводы апелляционной жалобы и просившей переквалифицировать действия Столярова А.Н. по эпизоду от 25 сентября 2018 года с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание с применением положений ст. 64 УК РФ, мнение прокурора Паршиковой Ю.С, полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Столяров признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены 23 августа 2018 года и 25 сентября 2018 года в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Столяров вину в совершении преступлений признал частично.

В апелляционной жалобе осужденный Столяров А.Н. просит приговор изменить, применить положения ст. 64 УК РФ при назначении наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, и смягчить назначенное ему наказание. По мнению автора жалобы, при наличии одних и тех же смягчающих наказание обстоятельств суд несправедливо применил к нему положения ст. 64 УК РФ только лишь в отношении покушения на сбыт наркотических средств в крупном размере.

В письменных возражениях на указанную апелляционную жалобу осужденного Столярова А.Н. государственный обвинитель ФИО6 находит ее несостоятельной и удовлетворению не подлежащей.

Судебная коллегия, выслушав мнение участников процесса, проверив представленные материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Столярова в незаконном сбыте 23 августа 2018 года наркотических средств " ФИО12" в апелляционной жалобе не оспариваются и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно изложенных в приговоре, в том числе: признательными показаниями осужденного Столярова об обстоятельствах сбыта им " ФИО12" помещенного в шприц разведенного героина; показаниями свидетеля " ФИО12" о приобретении им у Столярова за 1500 рублей шприца с героином; показаниями свидетелей ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17 об известных им обстоятельствах по делу; рассекреченными данными результатов оперативно-розыскных мероприятий - оперативный эксперимент; заключением судебно-химической экспертизы, согласно которому вещество, приобретенное " ФИО12" у Столярова ДД.ММ.ГГГГ, является наркотическим средством - смесью, содержащей героин, массой в пересчете на сухое вещество 0,306 грамма.

Действия осужденного Столярова по данному эпизоду преступления судом верно квалифицированы по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Наказание осужденному Столярову за совершение указанного преступления судом назначено в соответствии с требованиями статей 6 и 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности, всех обстоятельств дела, в том числе наличия смягчающих (признание им своей вины, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, а также ряда заболеваний) и отягчающего (рецидив преступлений) наказание обстоятельств, и является справедливым.

Оснований для смягчения назначенного Столярову наказания за незаконный сбыт наркотических средств, в том числе с применением положений ст. 64 УК РФ, о чем ставится вопрос в апелляционной жалобе, по делу не имеется.

Вместе с тем приговор суда в части осуждения Столярова по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ подлежит изменению.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

На основании ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Как установлено судом, Столяров в 2018 году в период до 20.35 часов 25 сентября 2018 года, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, действуя из корыстных побуждений, приобрел у неустановленного лица наркотическое средство - смесь, содержащую героин, массой 4,46 грамма, что составляет крупный размер, после чего перевез его для последующего сбыта потребителям к дому 2 по "адрес" в "адрес", однако не довел свой умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку в этом месте в 20.35 часов был задержан сотрудниками полиции, а затем в ходе личного досмотра в период с 21.15 до 21.50 часов, произведенного в помещении ОМВД России по "адрес", расположенного по "адрес" "а" в "адрес", приобретенное вышеназванное наркотическое средство и предназначенное для продажи было обнаружено и изъято.

Указанные действия осужденного Столярова судом квалифицированы как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

В обоснование данной квалификации содеянного, суд сослался на протокол досмотра от 25 сентября 2018 года об обнаружении наркотического средства в кармане одежды Столярова, протокол осмотра детализации телефонных соединений мобильного телефона Столярова, протокол осмотра и прослушивания фонограммы разговоров Столярова, заключение судебно-химической экспертизы от 22 октября 2018 года по обнаруженному и изъятому у Столярова 25 сентября 2018 года наркотическому средству, показания свидетелей ФИО13, ФИО14, ФИО15, " ФИО12", " ФИО25".

Между тем названные доказательства ни сами по себе, ни в своей совокупности не свидетельствуют с бесспорностью о наличии у Столярова умысла на сбыт изъятых у него наркотических средств и совершение им действий, направленных на их сбыт.

Доводы осужденного Столярова и его защитника о том, что изъятое у Столярова наркотическое средство он приобрел и хранил для личного употребления, фактически судом не опровергнуты.

Из показаний по данному эпизоду преступления осужденного Столярова как в стадии предварительного следствия, так и в судебном заседании следует, что он является потребителем наркотических средств с 2004-2005 года, в настоящее время он употребляет по 2 грамма героина в день путем инъекции, который приобретает путем закладок. 24 сентября 2018 года он в "адрес" через закладку приобрел для личного употребления героин, после чего поехал домой. Часть героина употребил. На следующий день пошел на работу, приобретенный героин взял с собой, чтобы употребить, если станет плохо. Вечером после работы при подходе к дому его задержали сотрудники полиции и изъяли героин.

Из заключения амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы усматривается, что у Столярова имеется болезненное состояние психики в виде синдрома зависимости от опиоидов (по МБК-10 F11.2), и он нуждается в прохождении лечения от наркомании.

Согласно показаниям свидетелей - сотрудников полиции ФИО13, ФИО15 и ФИО14, 25 сентября 2018 года было принято решение о задержании Столярова. Поскольку Столяров в указанный день находился на работе, было решено подождать, пока закончится его рабочий день. Около 21.00 часов Столяров вышел с работы и направился домой на "адрес", где они его и задержали, после чего доставили в ОМВД по "адрес", где в присутствии понятых был произведен досмотр Столярова и у него был обнаружен и изъят сверток, в котором, как показало исследование, находился героин. Столяров пояснял, что данное наркотическое средство он приобрел для личного употребления.

В показаниях названных, а также иных свидетелей по делу не содержится каких-либо данных, указывающих на намерение Столярова совершить сбыт обнаруженного и изъятого у него 25 сентября 2018 года наркотического средства.

Свидетель " ФИО12" давал показания лишь относительно эпизода приобретения им у Столярова наркотических средств 23 августа 2018 года.

Из показаний свидетеля " ФИО25" следует, что он употреблял героин с апреля-мая 2018 года. В настоящее время наркотические средства не употребляет. Со Столяровым знаком и совместно с ним также употреблял наркотики. Два или три раза приобретал героин у Столярова. Ему не известно, продавал ли Столяров кому-либо еще наркотические средства. Из разговоров среди "нашего круга" слышал, что он занимается продажей наркотических средств.

Фонограммы разговоров Столярова (т.1 л.д. 161-177), на протокол осмотра и прослушивания которых судом делается ссылка в приговоре как на доказательство вины Столярова в покушении на сбыт наркотических средств 25 сентября 2018 года, относительно рассматриваемого эпизода преступления, свидетельствуют лишь о совершении Столяровым действий по приобретению наркотического средства 24 сентября 2018 года и не содержат в себе каких-либо объективных данных, указывающих на совершение действий по последующему сбыту наркотических средств.

Таким образом, в нарушение требований ст. 307 УПК РФ, каких-либо доказательств, опровергающих позицию осужденного и бесспорно свидетельствующих о направленности умысла Столярова именно на сбыт изъятых у него 25 сентября 2018 года наркотических средств, стороной обвинения в ходе судебного заседания представлено не было и в приговоре суда не приведено. Напротив, как отмечает судебная коллегия, вывод суда о наличии у Столярова умысла на сбыт изъятого у него героина носит характер предположения.

В силу принципа презумпции невиновности обвинительный приговор не может быть основан на предположениях. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном Уголовно-процессуальным кодексом РФ, толкуются в его пользу.

Указанное свидетельствует о несоответствии изложенных в приговоре выводов суда фактическим обстоятельствам дела, что в силу требований п. 1 ст. 389.15 УПК РФ является основанием для изменения приговора в апелляционном порядке и переквалификации действий осужденного Столярова по данному эпизоду преступления с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 см. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере, без цели сбыта.

При назначении Столярову наказания в связи с переквалификацией его действий по данному эпизоду преступления судебная коллегия в соответствии со ст. 6, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, влияние назначаемого наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи, все известные данные о личности осужденного, установленные по делу смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства. Наказание ему подлежит назначению с учетом правил, предусмотренных ч. 2 ст. 68 УК РФ. При этом оснований для применения к осужденному положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 и 73 УК РФ судебная коллегия не усматривает, как и не усматривает оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую.

Окончательное наказание Столярову следует назначить по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Вид исправительного учреждения осужденному Столярову определен верно, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Боровского районного суда Калужской области от 15 марта 2019 года в отношении осужденного Столярова А.Н. изменить.

Переквалифицировать действия Столярова А.Н. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно Столярову А.Н. назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы.

В остальном приговор о нем оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение вступает в законную силу с момента его оглашения и может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Д.М. Гришин

Судьи Г.В. Мельников

Д.А. Кирсанов