Постановление Президиума Московского городского суда от 16 апреля 2019 г. по делу N 44у-0154/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов Президиума: Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Васильева В.Е. о пересмотре приговора Мещанского районного суда от 29 января 2018 года, которым

Васильев В.Е, ****, ранее не судимый,

осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 500 000 рублей в доход государства.

Срок отбывания наказания исчислен с 29 января 2018 года, с зачетом времени предварительного содержания под стражей в период с 17 ноября 2016 года по 28 января 2018 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 мая 2018 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Рязанского районного суда Рязанской области от 9 ноября 2018 года приговор приведен в соответствие с законом, в срок отбывания наказания в виде лишения свободы зачтен срок содержания Васильева В.Е. под стражей в период с 17 ноября 2016 года по 28 января 2018 года и с 29 января 2018 года по 29 мая 2018 года из расчета один день за полтора дня в исправительной колонии общего режима с учетом положений ст. 72 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Васильев В.Е. выражает свое несогласие с состоявшимися судебными решениями. Полагает, что в описательно-мотивировочной части приговора приведены недостоверные факты, сфальсифицированы доказательства, скопированные из обвинительного заключения. Отмечает, что изложенные в приговоре показания осужденного не соответствуют действительности. Ссылается на положенные в основу приговора показания свидетелей, заключения экспертов ****, которые, по мнению осужденного, являются недопустимыми доказательствами. Полагает, что судом в нарушение требований ч. 1 ст. 281 УПК РФ были оглашены показания ряда свидетелей. Считает, что судом не произведен анализ доказательств и не дана надлежащая им оценка. Утверждает, что в нарушение требований закона его выступление в ходе прений сторон было прервано председательствующим. Указывает на отсутствие в его действиях состава преступления, предусмотренного ч. 4

ст. 159 УК РФ. Полагает возможным квалифицировать совершенные им действия по ч. 1 ст. 330 УК РФ. Считает решение апелляционной инстанции формальным, вынесенным с нарушением требований ч. 6 ст. 389.13; ст. 6;

ч. 3 ст. 7; ч. 3 ст. 15; ч. 1 ст. 16; ч. 2 ст. 17 УПК РФ. Полагает, что судами при вынесении решения не учтены все смягчающие наказание обстоятельства, а также отмечает невозможность исполнения дополнительного наказания в виде штрафа из-за отсутствия у осужденного и членов его семьи финансовой возможности для этого. Просит отменить приговор и апелляционное определение, при невозможности отмены судебных решений изменить их, назначив более мягкое наказание, не связанное с лишением свободы, исключить дополнительное наказание в виде штрафа, решить судьбу вещественных доказательств. Также просит отменить постановление Мещанского районного суда от 12 апреля 2018 года о рассмотрении замечаний на протокол судебного заседания.

Заслушав доклад судьи Свиренко О.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом для рассмотрения суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Соломатину С.В. и осужденного Васильева В.Е. по доводам кассационной жалобы, прокурора Ведерникова В.В, полагавшего переквалифицировать действия осужденного на ч. 3 ст. 159.4 УК РФ, назначив ему наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев, без штрафа, в остальном судебные решения оставив без изменения, Президиум

установил:

Васильев В.Е. осужден за совершение мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Преступление совершено в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда, в результате чего ЗАО "А." причинен материальный ущерб в сумме **** рублей.

В судебном заседании Васильев В.Е. вину не признал, указав, что его компания "Г." не выполнила свои обязательства исключительно по вине заказчика.

Изучив материалы дела, проверив доводы кассационной жалобы, выслушав мнения участников процесса, Президиум находит приговор суда и апелляционное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о доказанности вины осужденного Васильева В.Е. и юридическая квалификация им содеянного являются правильными и основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и получивших надлежащую оценку в приговоре суда.

Все доказательства, положенные судом в основу приговора, исследованы, проанализированы и оценены надлежащим образом.

Доводы осужденного о его невиновности получили в приговоре суда надлежащую оценку, оснований не согласиться с которой кассационная инстанция не усматривает.

Нарушений норм процессуального закона, ограничений прав участников процесса судом при рассмотрении настоящего уголовного дела допущено не было.

Фактические обстоятельства дела судом установлены правильно.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 2 ГК РФ, к предпринимательской деятельности относится самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Судом установлено, что в период с 28 декабря 2012 года по 4 декабря 2013 года Васильев В.Е, являясь генеральным директором ООО "Г.", используя свое служебное положение, ввел в заблуждение директора ЗАО "А." П.Р.Г, заключив с ним договор на выполнение работ по созданию электронных топографических карт, который заведомо не намеревался исполнять, не имея лицензии на выполнение указанных работ, не имея необходимого количества технического персонала, технических средств, путем обмана похитил денежные средства ЗАО "А." в сумме 40 071 848,00 рублей, в особо крупном размере.

В судебном заседании установлено, что Васильев В.Е, являясь учредителем и генеральным директором ООО "Г.", в силу занимаемой должности, обладал полномочиями, связанными с организационно-распорядительными и административно-хозяйственными (управленческими) функциями, использовал занимаемую должность для хищения имущества потерпевшего путем обмана.

Таким образом, суд фактически констатировал, что осужденный, будучи руководителем коммерческой организации, то есть, являясь лицом, занимающимся предпринимательской деятельностью, совершил хищение денежных средств коммерческой организации (ЗАО "А."), однако не обсудил вопрос о влиянии указанного обстоятельства на юридическую квалификацию содеянного Васильевым В.Е, а именно о возможности квалификации его действий по ст. 159.4 УК РФ.

При таких обстоятельствах, Президиум Московского городского суда приходит к выводу о наличии в действиях Васильева В.Е. признаков преступления, а именно мошенничества в сфере предпринимательской деятельности.

В соответствии с требованиями ст. ст. 9 и 10 УК РФ, хищение денежных средств коммерческой организации, совершенное осужденным при осуществлении им предпринимательской деятельности, подлежит квалификации в соответствии с законом, действовавшим на момент совершения данного преступления, то есть по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ как мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, совершенное в особо крупном размере.

При назначении наказания за совершенное преступление Президиум Московского городского суда учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности Васильева В.Е, его возраст, положительные характеристики, наличие грамот и наград, состояние здоровья, признавая состояние здоровья Васильева В.Е. обстоятельством, смягчающим наказание. Обстоятельств, отягчающих наказание, по делу не имеется.

С учетом фактических обстоятельств содеянного и степени общественной опасности совершенного преступления оснований для изменения категории совершенного преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ Президиум не усматривает.

Местом отбывания наказания осужденным с учетом обстоятельств совершенного преступления и личности Васильева В.Е. Президиум Московского городского суда назначает исправительную колонию общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Васильева В.Е. удовлетворить частично.

Приговор Мещанского районного суда от 29 января 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 мая 2018 года в отношении

Васильева В. Е. - изменить:

переквалифицировать его действия с ч. 4 ст. 159 УК РФ на ч. 3 ст. 159.4 УК РФ, назначив наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года

9 (девять) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин