Постановление Президиума Московского городского суда от 16 апреля 2019 г. по делу N 44у-0159/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов Президиума: Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Бродской Е.В. в защиту осужденного Домбрина А.А. о пересмотре приговора Останкинского районного суда города Москвы от 28 августа 2018 года, которым

Домбрин А.А, ***, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на 8 лет лишения свободы,

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на 4 года лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Домбрину А.А. назначено 8 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Домбрин А.А. взят под стражу в зале суда. Срок наказания исчислен с 28 августа 2018 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2018 года приговор изменен: действия Домбрина А.А. с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ переквалифицированы на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Домбрину А.А. назначено 8 лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе адвокат Бродская Е.В. просит переквалифицировать действия Домбрина А.А. с ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание с применением положений ч. 6 ст. 15, ст. ст. 64, 73 УК РФ, полагая, что Домбрин А.А. совершил единое продолжаемое преступление.

Заслушав доклад судьи Фисенко Е.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и апелляционного определения, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Домбрина А.А. и его защитника - адвоката Бродскую Е.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым судебные решения изменить, переквалифицировать действия Домбрина А.А. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить с применением ст. 64 УК РФ наказание в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, исключив указание о назначении наказания в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, в остальном судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

С учётом изменений, внесённых судом апелляционной инстанции, Домбрин А.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств - гашиша (анаши, смолы каннабиса) массой 4,0 грамма и каннабиса (марихуаны), высушенного до постоянной массы 6,2 грамма, что составляет значительный размер; а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств - гашиша (анаши, смолы каннабиса) массой 1,0 грамм.

Преступления совершены в городе Москве 8 июня 2018 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Домбрин А.А. вину признал полностью.

Помимо признания осужденного, его вина подтверждается исследованными и приведенными в приговоре доказательствами, получившими надлежащую оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Таким образом, обвинительный приговор постановлен обоснованно.

Вместе с тем судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда признаётся законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

При постановлении приговора в отношении Домбрина А.А. данные требования закона нарушены.

Как установлено судом, Домбрин А.А, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, 8 июня 2018 года примерно в 19 часов 00 минут в неустановленном месте, у неустановленного лица приобрел вещества, предварительно расфасованные по тринадцати сверткам из полимерного материала.

В целях реализации преступного умысла, в этот же день примерно в 20 часов 00 минут Домбрин А.А, находясь на участке местности по адресу: г. Москва, ул. Милашенкова, владение 14 "А", положил один сверток с наркотическим средством - гашишем (анашой, смолой каннабиса) массой 1,0 грамм под камень, сделав закладку.

Затем Домбрин А.А, создавая условия для совершения преступления, начал приискивать участки местности по тому же адресу для сбыта имевшихся при нем ещё двенадцати свёртков из полимерного материала, в четырёх из которых содержались наркотические средства - гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 4,0 грамма, что относится к значительному размеру, в восьми свёртках содержались наркотические средства - каннабис (марихуана) общей массой 6,2 грамма (0,8 грамма, 0,7 грамма, 0,9 грамма, 0,8 грамма, 0,9 грамма, 0,9 грамма, 0,6 грамма и 0,6 грамма), что также относится к значительному размеру, однако довести до конца преступный умысел не смог, по независящим от него обстоятельствам, так как примерно в 21 час был задержан сотрудниками полиции и в ходе личного досмотра у него было изъято 12 пакетиков, содержащих наркотические средства в значительном размере.

После задержания Домбрин А.А. указал сотрудникам полиции место сделанной им закладки. В ходе осмотра места происшествия сверток с гашишем был обнаружен и изъят.

Указанные действия Домбрина А.А. с учетом изменений, внесённых судом апелляционной инстанции, квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 и по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств и покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Судебная коллегия не усмотрела о снований для иной юридической оценки действий Домбрина А.А.

Между тем из показаний осуждённого и предъявленного ему обвинения следует, что он заказал через сеть Интернет наркотические средства гашиш и марихуану с целью перепродажи путём закладок. В месте сообщенной ему закладки он обнаружил 13 свёртков, каждый из которых он намеревался положить в другие закладки, о чём сделать сообщение по телефону. 8 июня 2016 года он поместил один из свертков с гашишем в тайник, а с остальными наркотиками был задержан сотрудниками полиции.

Версия осуждённого о единовременном сбыте всего количества наркотических средств, имевшихся при нём, не опровергнута.

Суд признал достоверным, что Домбрин А.А. приобрел в расфасованном виде тринадцать свертков с наркотическими средствами и в тот же день пытался их сбыть, делая закладки-тайники. После первой закладки при попытке подыскать в том же месте другой тайник, он был задержан сотрудниками полиции.

По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

При таких обстоятельствах действия Домбрина А.А. образуют единое продолжаемое преступление и подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Назначая наказание, Президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, влияние назначаемого наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи, все известные данные о личности Домбрина А.А, установленные по делу обстоятельства, смягчающие наказание, и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

Совокупность обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, Президиум признаёт исключительной, в связи с чем назначает Домбрину А.А. наказание с применением ст. 64 УК РФ.

Вместе с тем с учетом фактических обстоятельств дела и данных о личности осужденного оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ не усмотрено.

Из судебных решений подлежит исключению указание о назначении осужденному наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу адвоката Бродской Е.В. в защиту осужденного Домбрина А.А. удовлетворить.

Приговор Останкинского районного суда города Москвы от 28 августа 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2018 года в отношении

Домбрина А.А. изменить:

переквалифицировать действия Домбрина А.А. с ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Исключить указание о назначении наказания в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин