Постановление Президиума Московского городского суда от 14 мая 2019 г. по делу N 44у-0181/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной (надзорной) жалобе осужденного Генералова О.А. о пересмотре приговора Нагатинского районного суда города Москвы от 12 октября 2012 года, которым

Генералов О.А, ***, ранее не судимый,-

осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, к 9 годам лишения свободы, за каждое преступление.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Генералову О.А. назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Генералову О.А. исчислен с 28 января 2012 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

Приговором суда Генералов О.А. осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства - МДМА, массой 29,70 грамма, что является особо крупным размером.

Он же осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств - МДМА, массой 166,81 грамма, что является особо крупным размером, и марихуаны, массой 597,3 грамма, что является особо крупным размером.

В кассационной (надзорной) жалобе осужденный Генералов О.А. выражает несогласие с состоявшимся в отношении него приговором ввиду существенного нарушения уголовного закона. Полагает, что его действия следовало квалифицировать как единое преступление по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Кроме того, по мнению осужденного, максимально возможное наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, составляет 7 лет 6 месяцев лишения свободы, в то время как суд назначил ему наказание в виде 9 лет лишения свободы. Помимо того, просит зачесть в срок отбывания наказания один день задержания - 27.01.2012 года.

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационной (надзорной) жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Кубиевич С.В. по доводам кассационной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора города Москвы Можаева М.В, полагавшего необходимым приговор в отношении Генералова О.А. изменить, переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (два преступления) на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальном просившего приговор оставить без изменения, Президиум

установил:

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст. 17 УК РФ совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

При этом, по смыслу закона, действия в отношении одного и того же объекта преступного посягательства, направленные на достижение единого результата, совершенные тем же субъектом в небольшой промежуток времени, аналогичным способом, образуют единое продолжаемое преступление и не требуют дополнительной квалификации.

Как установлено судом, Генералов О.А. при неустановленных обстоятельствах, с целью последующего сбыта незаконно приобрел вещество в виде 667 таблеток, фрагментов таблеток и порошка, содержащих в своем составе наркотическое средство - МДМА, общей массой не менее 196,51 грамма, а также вещество растительного происхождения, являющееся наркотическим средством - марихуаной, массой 597,3 грамма.

27 января 2012 года по адресу: г. Москва, Каширское шоссе, д. 67 Генералов О.А. в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" был задержан сотрудниками полиции, а часть вышеуказанного вещества в виде 99 таблеток, содержащих в своем составе наркотическое средство - МДМА, общей массой 29,70 грамма, была изъята.

28 января 2012 года в ходе обыска по месту фактического проживания Генералова по адресу: Московская область, Домодедовский район, пос. Барыбино, ул. Ленина, д. 26 сотрудниками полиции были обнаружены и изъяты оставшаяся часть вещества в виде 568 таблеток, содержащих в своем составе наркотическое средство - МДМА, общей массой 166,81 грамма, а также вещество растительного происхождения, являющееся наркотическим средством - марихуаной, массой 597,3 грамма.

Данные обстоятельства подтверждаются показаниями свидетелей П.А.С, Т.К.Г, Ш.А.С. (сотрудников полиции), Ж.П.А, К.Р.В. (понятых).

При этом действия осужденного по факту обнаружения и изъятия у него наркотического средства в ходе обследования автомобиля и обнаружения и изъятия наркотических средств в ходе обыска по месту его жительства квалифицированы судом как два самостоятельных преступления, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Между тем, как установлено следствием и судом, Генералов О.А, имея преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере, совершил незаконное приобретение вещества в виде 667 таблеток, фрагментов таблеток и порошка, содержащих в своем составе наркотическое средство - МДМА, общей массой не менее 196,51 грамма, а также вещества растительного происхождения, являющегося наркотическим средством - марихуаной, массой 597,3 грамма. При этом часть указанного вещества в виде 99 таблеток, содержащих в своем составе наркотическое средство - МДМА, общей массой 29,70 гр, была изъята сотрудниками полиции 27 января 2012 года при задержании Генералова О.А. Оставшаяся часть вещества была изъята сотрудниками полиции 28 января 2012 года по месту фактического проживания Генералова О.А.

При изложенных обстоятельствах Президиум приходит к выводу о том, что действия осужденного Генералова О.А, связанные с приготовлением к сбыту наркотических средств, не образуют совокупности преступлений и подлежат квалификации как единое преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 27.07.2009 N 215-ФЗ).

Санкция ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2009 N 215-ФЗ, действовавшей на момент совершения преступления), предусматривала наказание в виде лишения свободы сроком от восьми до двадцати лет, с учетом изложенного, доводы осужденного Генералова О.А. о превышении судом верхнего предела наказания, которое могло быть ему назначено за каждое из преступлений, являются несостоятельными.

При назначении Генералову О.А. наказания по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с учетом вносимых в приговор изменений, Президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни семьи, смягчающие обстоятельства, установленные приговором суда. Также Президиум учитывает, что Генералов О.А. положительно характеризуется по месту отбывания наказания.

Вместе с тем, Президиум соглашается с выводами суда об отсутствии оснований для применения к Генералову О.А. положений ст. ст. 64, 73 УК РФ.

Кроме того, Президиум считает необходимым зачесть в срок отбытия наказания Генералова О.А. один день задержания - 27 января 2012 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Генералова О.А. удовлетворить.

Приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 12 октября 2012 года в отношении

Генералова О.А.изменить:

переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (два преступления) на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п о которой назначить наказание в виде 8 (восьми) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить указание о назначении наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Зачесть Генералову О.А. в срок отбытия наказания один день задержания - 27 января 2012 года.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова