Постановление Президиума Московского городского суда от 14 мая 2019 г. по делу N 44у-0184/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвокатов Калиниченко В.И, Калиниченко В.А. на приговор Дорогомиловского районного суда города Москвы от 9 ноября 2017 года, которым

Кабанов А.Б, ***, ранее не судимый,

осуждён по ч. 5 ст. 291 УК РФ к 7 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 33, ч. 1 ст. 286 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 303 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 306 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 307 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Кабанову А.Б. назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Кабанову А.Б. исчислен с 9 ноября 2017 года. Зачтено в срок отбывания наказания Кабанову А.Б. время предварительного содержания под стражей с 10 декабря 2015 года по 8 ноября 2017 года.

Алферов Д.Е, ***, ранее не судимый,

осуждён по ч. 1 ст. 286 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 303 УК РФ к 2 годам лишения свободы с лишением права занимать должности в системе государственной и муниципальной службы Российской Федерации в течение 2 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Алферову Д.Е. назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с лишением права занимать должности в системе государственной и муниципальной службы Российской Федерации в течение 2 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Алферову Д.Е. исчислен с 9 ноября 2017 года. Зачтено в срок отбывания наказания Алферову Д.Е. время предварительного содержания под стражей с 17 сентября 2015 года по 8 ноября 2017 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

За потерпевшим Романовым Д.Г. признано право на удовлетворение гражданского иска в части взыскания морального вреда, причиненного преступлением, вопрос о его размере передан на рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда 21 ноября 2018 года вышеуказанный приговор в части осуждения по ч. 3 ст. 33, ч. 1 ст. 286 УК РФ Кабанова А.Б. отменен, уголовное дело прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, постановлено признать за ним право на реабилитацию; исключено из приговора осуждение Кабанова А.Б. по ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 303 УК РФ; действия Кабанова А.Б. квалифицированы по ч. 5 ст. 291 УК РФ (в редакции Федерального закона от 4 мая 2011 года N97-ФЗ); признано смягчающим наказание обстоятельством Кабанову А.Б. по ч. 5 ст. 291 УК РФ признательные показания осужденного, изобличающие его и других лиц в совершении данного преступления; назначено Кабанову А.Б. наказание по ч. 5 ст. 291 УК РФ (в редакции Федерального закона от 4 мая 2011 года N97-ФЗ) с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 6 лет; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 291 УК РФ (в редакции Федерального закона от 4 мая 2011 года N97-ФЗ), ч. 3 ст. 306, ч. 2 ст. 307 УК РФ, путем частичного сложений наказаний окончательно назначено Кабанову А.Б. наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части этот же приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе адвокаты Калиниченко В.И. и Калиниченко В.А. в защиту осужденного Кабанова А.Б. выражают несогласие с судебными решениями, считая их незаконными, необоснованными и подлежащими отмене.

По мнению авторов кассационных жалоб, организаторами и руководителями совершенных преступлений являлись П. А.А. и А. С.С.

Полагают, что приговор дублирует содержание обвинительного заключения и приговоров, постановленных в отношении А. С.С. и М.С.М.

Отмечают, что суд второй инстанции в своем решении сослался на показания свидетеля М.С.М, данные им в судебном заседании 06 февраля 2017 года, когда председательствующим по делу являлась судья Таланина Г.Н, а впоследствии данное уголовное дело начал слушать с судья Толстой А.В, постановивший приговор.

Ссылаются на отсутствие в судебных решениях указания где, когда, как Кабанов А.Б. вступил в сговор с П. А.А. с целью передачи взятки, а также его конкретные действия при совершении данного преступления.

Указывают на состояние здоровья Кабанова А.Б. при проведении с его участием психофизической экспертизы (с применением полиграфа). Отмечают противоречие в выводах эксперта фактическим обстоятельствам.

Обращают внимание, что Кабанов А.Б. осужден за дачу взятки в денежном эквиваленте не совместно с П. А.А, а при его посредничестве. Полагают, что таким образом суды вошли в противоречие со своими же выводами, отделив первый эпизод дачи взятки от второго, поскольку соисполнительство и посредничество являются разными составами преступления. Отмечают, что офисное помещение принадлежало П. А.А.

Считают, что судами нарушен принцип справедливости при назначении Кабанову А.Б. наказания, поскольку А. С.С. по двум эпизодам получения взятки осужден к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, как и М.С.М, которых изобличил Кабанов А.Б, осужденный к 6 годам 6 месяцам лишения свободы.

С учетом изложенного, просят оправдать Кабанова А.Б. в части дачи взятки в виде офисного помещения П. А.А. А. С.С.; уголовное преследование в отношении Кабанова А.Б. о даче им взятки офицерам полиции в сумме три миллиона рублей прекратить по основаниям, предусмотренным примечанием к ст. 291 УК РФ; снизить назначенное осужденному Кабанову А.Б. наказание.

От осужденного Алферова Д.Е. кассационной жалобы не поступило. Из мест лишения свободы он освобожден в связи с отбытием наказания.

Заслушав доклад судьи Свиренко О.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осуждённого Кабанова А.Б. и его защитников - адвокатов Калиниченко В.И, Калиниченко В.А, адвоката Лапутина Ю.М. в защиту осуждённого Алферова Д.Е, мнение заместителя прокурора города Москвы Можаева М.В, полагавшего необходимым апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2018 года отменить ввиду допущенных нарушений норм уголовно - процессуального закона и материалы уголовного дела направить на новое апелляционное рассмотрение, в ином составе суда, Президиум

установил:

Приговором суда, с учетом внесенных изменений, Кабанов А.Б. признан виновным в даче взятки должностному лицу через посредника за совершение незаконных действий, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере; заведомо ложном доносе о совершении преступления, с обвинением лица в совершении особо тяжкого преступления, с искусственным созданием доказательств обвинения; в даче заведомо ложных показаний потерпевшего при производстве расследования, соединенных с обвинением лица в совершении особо тяжкого преступления. Алферов Д.Е. признан виновным в превышении должностных полномочий, то есть действий, явно выходящих за пределы его полномочий, повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства; фальсификации доказательств по уголовному делу об особо тяжком преступлении.

Преступления совершены в г. Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В суде первой инстанции осуждённый Кабанов А.Б. признал вину по предъявленному обвинению частично, осужденный Алферов Д.Е. фактически вину не признал, отрицая свою осведомленность о противоправности действий при проведении обыска.

Проверив доводы кассационных жалоб, изучив материалы уголовного дела, Президиум находит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно п. 6.1 ч. 1 ст. 299 УПК РФ суд при постановлении приговора обязан обсудить вопрос о том, имеются ли основания для изменения категории преступления, в совершении которого обвиняется подсудимый, на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Вопреки требованиям уголовного закона, суд в приговоре не обсудил вопрос о том, имеются ли в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ основания для изменения на менее тяжкие категории преступлений, в совершении которых подсудимые признаны виновными при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, несмотря на то, что осуждённому Кабанову А.Б. за каждое из 2 преступлений средней тяжести (ч. 3 ст. 33, ч. 1 ст. 286 УК РФ, ч. 2 ст. 307 УК РФ) назначено наказание, не превышающее 3 лет лишения свободы, за каждое из 2 тяжких преступлений (ч. 3 ст. 306, ч. 3 ст. 303 УК РФ) назначено наказание, не превышающее 5 лет лишения свободы, за особо тяжкое преступление (ч. 5 ст. 291 УК РФ) назначено наказание, не превышающее 7 лет лишения свободы, а осуждённому Алферову Д.Е. за преступление средней тяжести (ч. 1 ст. 286 УК РФ) назначено наказание, не превышающее 3 лет лишения свободы, за тяжкое преступление (ч. 3 ст. 303 УК РФ) назначено наказание, не превышающее 5 лет лишения свободы.

При рассмотрении данного приговора судом апелляционной инстанции, было оставлено без внимания нарушение судом первой инстанции положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, учитывая, что, в том числе, по данному основанию Постановлением Президиума Московского городского суда от 11 сентября 2018 года отменено апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 марта 2018 года и уголовное дело направлено на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда (л. 6-7 Постановления Президиума Московского городского суда). Кроме того, судом апелляционной инстанции в определении ошибочно указано, что судом, в соответствии с требованиями п. 6.1 ч. 1 ст. 299 УПК РФ разрешен вопрос, касающийся изменения категории преступления на менее тяжкую на основании ч. 6 ст. 15 УК РФ и с учетом фактических обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений решение суда первой инстанции об отсутствии оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкую признается судебной коллегией обоснованным.

При таких обстоятельствах Президиум не может признать законным и обоснованным апелляционное определение в отношении Кабанова А.Б. и Алферова Д.Е. и приходит к выводу об отмене решения суда апелляционной инстанции и направлении уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение.

Иные доводы, изложенные в кассационных жалобах адвокатов Калиниченко В.И, Калиниченко В.А. и осуждённого Кабанова А.Б, в частности, касающиеся неверной юридической квалификации содеянного Кабановым А.Б. как дачи взятки должностному лицу через посредника, учитывая установленные судом фактические обстоятельства дела, а именно то, что в качестве посредника был привлечен А. С.К, "неосведомленный относительно истинных преступных намерений соучастников" (л.д. 5 приговора), а также об отсутствии доказательств причастности Кабанова А.Б. к даче взятки в виде офисного помещения, подлежат проверке при новом апелляционном рассмотрении уголовного дела, в ходе которого суду апелляционной инстанции необходимо устранить допущенные нарушения закона и принять обоснованное решение по доводам апелляционного представления и апелляционных жалоб в соответствии с требованиями закона.

Поскольку допущенные судом апелляционной инстанции нарушения УПК РФ касаются и осужденного Алферова Д.Е, апелляционное определение подлежит отмене в отношении обоих осужденных.

Учитывая характер и степень общественной опасности преступлений, за которые осужден Кабанов А.Б, а также данные о его личности, Президиум, руководствуясь положениями ст. ст. 97, 108, 255 УПК РФ, полагает необходимым избрать в отношении Кабанова А.Б. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу адвокатов Калиниченко В.И, Калиниченко В.А. удовлетворить частично.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2018 года в отношении

Кабанова и Алферова отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда.

Избрать в отношении

Кабанова *** меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 (три) месяца, то есть до 14 августа 2019 года.

Председательствующий О.А. Егорова