Постановление Президиума Московского городского суда от 31 мая 2019 г. по делу N 44у-0234/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов Президиума: Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С,

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. о пересмотре приговора Таганского районного суда города Москвы от 8 августа 2018 года, которым

Боровков А.В, ****, несудимый,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 8 августа 2018 года, с зачетом в срок отбывания наказания времени задержания и содержания под стражей в период с 19 марта 2018 года по 8 августа 2018 года.

На основании п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 года N 186-ФЗ) время содержания Боровкова А.В. с 19 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационном представлении заместитель прокурора города Москвы Ведерников В.В, не оспаривая фактические обстоятельства дела, доказанность вины Боровкова А.В. в совершении инкриминированного ему преступления и квалификацию содеянного, указывает на то, что суд при решении вопроса о зачете в срок отбывания наказания периода содержания Боровкова А.В. под стражей применил положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в то время как действия данного положения не распространяются на лиц, осужденных по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

С учетом изложенного, автор кассационного представления просит состоявшийся в отношении Боровкова А.В. приговор изменить, на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 года N 186-ФЗ) время содержания Боровкова А.В. с 19 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу (21 августа 2018 года) зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальном приговор оставить без изменения.

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационного представления и основания его передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора города Москвы Кремнева К.К, просившего приговор в отношении Боровкова А.В. изменить по указанным в кассационном представлении основаниям, выслушав выступления осужденного Боровкова А.В. и адвоката Задояна А.В, возражавших против удовлетворения кассационного представления прокурора, Президиум

установил:

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления приговора в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Приговором суда Боровков А.В. осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - героина (диацетилморфина), 6-моноацетилморфина и ацетилкодеина, общей массой 3,57 грамма, что является крупным размером.

При этом, как отмечает Президиум, вывод суда о виновности Боровкова А.В. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, является правильным, так как подтверждается совокупностью всесторонне исследованных судом доказательств, изложенных в приговоре, на основании которых правильно установлены фактические обстоятельства дела и постановлен обвинительный приговор в отношении Боровкова А.В.

Юридическая квалификация действий Боровкова А.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ также является верной и в кассационном представлении не оспаривается.

Вместе с тем, как отмечает Президиум, судом первой инстанции неправильно применены нормы Общей части УК РФ, а именно положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 года N 186-ФЗ).

При решении вопроса о зачете в срок отбывания наказания периода содержания Боровкова А.В. под стражей суд применил положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2018 года N 186-ФЗ, в соответствии с которыми зачел осужденному в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 19 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Между тем, судом оставлено без внимания, что в силу положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ осужденным, в том числе за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, на что справедливо обращено внимание автором кассационного представления.

Учитывая изложенное, Президиум полагает необходимым приговор в этой части изменить, исключить из него указание на применение положения п. "в" ч. 3.1 ст. 72.1 УК РФ при зачете в срок отбытия Боровковым А.В. наказания времени его содержания под стражей с 19 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Боровкова А.В. под стражей с 19 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу (21 августа 2018 года) включительно должно быть зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Также Президиум приходит к выводу, что с учетом данных о личности Боровкова А.В, который ранее не судим, смягчающих его наказание обстоятельств, в качестве которых учтены признание вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка и родителей пенсионного возраста, страдающих рядом заболеваний, состояние здоровья подсудимого, наличие у него также ряда заболеваний, в том числе гепатита С, имеются основания для смягчения Боровкову А.В. наказания за инкриминированное ему преступление.

Иных оснований для пересмотра состоявшегося по делу приговора Президиум не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. удовлетворить.

Приговор Таганского районного суда города Москвы от 8 августа 2018 года в отношении

Боровкова А.В. изменить:

- исключить из приговора указание на применение п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ), в соответствии с которым зачтено время содержания Боровкова А.В. под стражей с 19 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима ;

- на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) зачесть ему в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 19 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу (21 августа 2018 года) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- смягчить назначенное Боровкову А.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание до 3 (трех) лет 2 (двух) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин