Постановление Президиума Московского городского суда от 18 июня 2019 г. по делу N 44у-0261/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов президиума: Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Ашхотова А.Ф. и кассационному представлению заместителя прокурора города Москвы Можаева М.В. о пересмотре приговора Кузьминского районного суда города Москвы от 15 июня 2015 года, по которому

Ашхотов А.Ф, ***, ранее судимый

26 июня 2014 года приговором Измайловского районного суда г. Москвы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком в течение 1 года,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию по настоящему приговору частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года и окончательно Ашхотову А.Ф. назначено 8 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Ашхотову А.Ф. исчислен с 15 июня 2015 года с зачетом в срок наказания времени задержания и содержания его под стражей в период с 28 января 2015 года по 14 июня 2015 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

В кассационной жалобе осужденный Ашхотов А.Ф, не оспаривая фактические обстоятельства дела, выражает несогласие с состоявшимся в отношении него приговором ввиду чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Полагает, что к приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года подлежит применению Постановление Государственной Думы Федерального собрания РФ от 24.04.2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов".

С учетом изложенного, осужденный Ашхотов А.Ф. просит изменить состоявшийся в отношении него приговор и смягчить назначенное ему наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора города Москвы Можаев М.В. с приведением соответствующей аргументации ставит вопрос об исключении ст. 70 УК РФ при назначении Ашхотову А.Ф. окончательного наказания, поскольку к предыдущему приговору в отношении Ашхотова А.Ф. подлежит применению Постановление Государственной Думы Федерального собрания РФ от 24.04.2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов".

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы осужденного и кассационного представления прокурора, основания их передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Ашхотова А.Ф. и его адвоката Шевченко Л.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, поддержавшего доводы кассационного представления и просившего приговор суда в отношении Ашхотова А.Ф. изменить, считать его освобожденным от наказания, назначенного по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года, на основании п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" и на основании п. 12 указанного постановления снять с него судимость; исключить из приговора по настоящему делу указание на применение ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ; смягчить назначенное Ашхотову А.Ф. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ до 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальном судебное решение оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Ашхотов А.Ф. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено в г. Москве, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

При этом вывод суда о виновности Ашхотова А.Ф. в совершении инкриминированного ему преступления является правильным, так как основан на совокупности собранных и всесторонне исследованных доказательств, приведенных в приговоре, которым судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Совокупность исследованных судом доказательств была обоснованно признана достаточной для установления фактических обстоятельств дела и постановления обвинительного приговора в отношении Ашхотова А.Ф, юридическая квалификация действий которого по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, является правильной и в кассационной жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, как отмечает Президиум, при назначении Ашхотову А.Ф. наказания судом допущены нарушения уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Назначая Ашхотову А.Ф. окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ, суд исходил из того, что преступление по настоящему делу он совершил в период условного осуждения, назначенного ему по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года, в связи с чем суд отменил ему условное осуждение по предыдущему приговору.

Между тем, в соответствии с п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" лица, условно осужденные до дня вступления в силу указанного Постановления, при отсутствии ограничений, установленных п. 13 этого же Постановления, подлежат освобождению от наказания.

При этом ограничения, указанные в п.п. 5 п. 19 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6578-6 ГД "О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" на осужденного Ашхотова А.Ф. не распространяются.

Согласно ч. 1 ст. 14 УПК РФ обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установления вступившим в законную силу приговором суда.

При этом по смыслу закона, факт совершения осужденным нового умышленного преступления во время отбывания наказания должен подтверждаться на день вступления в силу акта об амнистии постановлением органа предварительного расследования о прекращении уголовного дела по не реабилитирующему основанию либо вступившим в законную силу итоговым судебным решением (постановлением о прекращении дела по не реабилитирующему основанию или обвинительным приговором). При отсутствии на указанный день такого процессуального документа акт об амнистии подлежит применению.

Из материалов уголовного дела усматривается, что Ашхотов А.Ф. в период отбывания условного осуждения по приговору от 26 июня 2014 года совершил преступление по настоящему делу. Однако на дату вступления акта об амнистии (24 апреля 2015 года) Ашхотов А.Ф. осужден не был, а факт совершения им нового преступления в период испытательного срока, установленного приговором от 26 июня 2014 года, был подтвержден приговором, вынесенным лишь 15 июня 2015 года, то есть после вступления в силу акта об амнистии.

Таким образом, препятствий для применения к Ашхотову А.Ф. акта об амнистии не имелось, он подлежал освобождению от наказания, назначенного по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года, что не было учтено судом первой инстанции по настоящему делу.

При таких обстоятельствах с выводом суда об отмене условного осуждения по приговору от 26 июня 2014 года на основании ст. 74 УК РФ и о назначении Ашхотову А.Ф. окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ Президиум согласиться не может и указание суда в этой части подлежит исключению из приговора.

Кроме того, согласно п. 12 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" с лиц, освобожденных от наказания на основании п. п. 1- 4 и 7 - 9 настоящего постановления, снимается судимость.

Согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Таким образом, из вводной части приговора по настоящему делу подлежит исключению ссылка на судимость по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года, а также из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что Ашхотов А.Ф. ранее судим.

С учетом вносимых изменений, данных о личности Ашхотова А.Ф. смягчающих его наказание обстоятельств, а также с учетом положительной характеристики Ашхотова А.Ф. по месту отбывания наказания, Президиум считает возможным смягчить назначенное Ашхотову А.Ф. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наказание с применением положений ст. 64 УК РФ.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного деяния, фактических обстоятельств дела и данных о личности осужденного оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.11 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Ашхотова А.Ф. и кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Можаева М.В. - удовлетворить.

Приговор Кузьминского районного суда города Москвы от 15 июня 2015 года в отношении

Ашхотова А.Ф. изменить:

- исключить из вводной части приговора ссылку на судимость по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года ; из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что Ашхотов А.Ф. ранее судим;

- исключить из резолютивной части приговора указание об отмене Ашхотову А.Ф. условного осуждения в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 26 июня 2014 года и о назначении ему окончательного наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ;

- смягчить назначенное Ашхотову А.Ф. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "б"

ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, до 7 (семи) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин