Решение Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 28 февраля 2019 г. по делу N 12-39/2019

Судья Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики Бабугоева Л.М., при секретаре Кажаровой А.М., с участием гражданина Республики Вьетнам Хо Ван Фук, старшего инспектора Управления по вопросам миграции Министерства внутренних дел по Кабардино-Балкарской Республике Гетиева И.Х., участкового уполномоченного полиции Отдела Министерства внутренних дел России по Черекскому району Анаева Р.К., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу участкового уполномоченного полиции Отдела Министерства внутренних дел России по Черекскому району Анаева Р.К. на постановление судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 14 февраля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении гражданина Республики Вьетнам Хо Ван Фук,

УСТАНОВИЛ:

13 февраля 2019 года участковым уполномоченным полиции Отдела Министерства внутренних дел России по Черекскому району (далее УУП ОМВД России по Черекскому району) Анаевым Р.К. в отношении гражданина Республики Вьетнам Хо Ван Фук был составлен протокол ФЛ N об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по признакам - нарушение иностранным гражданином режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации (л.д.4).

Как следует из протокола, 13 февраля 2019 года примерно в 6 часов 30 минут в сельском поселении "адрес" Кабардино-Балкарской Республики был обнаружен гражданин Вьетнама Хо Ван Фук, находящийся в Российской Федерации без документов, подтверждающих право пребывания (проживания) в Российской Федерации.

Постановлением судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 14 февраля 2019 года гражданин Республики Вьетнам Хо Ван Фук привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере двух тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Постановлено: административное выдворение, то есть, перемещение гражданина Вьетнама Хо Ван Фук за пределы Российской Федерации осуществить в соответствии со статьей 3.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации за счёт его средств.

Указанным постановлением гражданин Вьетнама Хо Ван Фук признан виновным в том, что, въехав на территорию Российской Федерации 17 октября 2017 года со сроком пребывания до 12 января 2018 года, в нарушение статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" он уклонился от выезда из Российской Федерации по истечении разрешенного срока пребывания и находится на территории Российской Федерации без правоустанавливающих и разрешительных документов.

23 февраля 2019 года участковый уполномоченный полиции ОМВД России по Черекскому району Анаев Р.К. обратился в Верховный Суд Кабардино-Балкарской Республики через Черекский районный суд Кабардино-Балкарской Республики с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность вынесенного судом постановления, просит его отменить и направить дело на новое рассмотрение в Черекский районный суд.

Как указано в жалобе, судом необоснованно назначено привлекаемому к административной ответственности лицу дополнительное наказание выдворение из Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации за его счёт, при том, что у гражданина Хо Ван Фук нет паспорта и иных документов, позволяющих идентифицировать его личность и он не сможет самостоятельно выехать из Российской Федерации, а постановление судьи неисполнимо.

В судебном заседании участковый уполномоченный полиции ОМВД России по Черекскому району Анаев Р.К. поддержал жалобу по изложенным в ней доводам.

Хо Ван Фук пояснил суду, что в октябре 2017 года прибыл в Российскую Федерацию по визе, срок действия которой он не помнит. С этого времени находится в Кабардино-Балкарской Республике, занимается трудовой деятельностью. В последнее время живет в селении "адрес" без каких-либо документов, зарабатывал на жизнь оказанием строительных услуг частным лицам. На миграционный учет где-либо на территории Российской Федерации он не встал, когда именно должен был покинуть Российскую Федерацию, сказать не может, не помнит. Национальный заграничный паспорт отдал знакомому из Вьетнама, оказавшему ему содействие в получении визы в Российскую Федерацию. Фамилию указанного гражданина Хо Ван Фук суду не назвал.

Представитель Управления по вопросам миграции Министерства внутренних дел по Кабардино-Балкарской Республике Гетиев И.Х. подержал апелляционную жалобу, ссылаясь на то, что при назначении наказания Хо Ван Фук суд учел не все обстоятельства, имеющие значение для дела.

Изучив доводы жалобы, выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, прихожу к следующему.

Статья 2.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает, что находящиеся на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства подлежат административной ответственности на общих основаниях с гражданами Российской Федерации. Особые правила действуют лишь в отношении лиц, пользующихся соответствующими привилегиями и иммунитетами, наличие которых у гражданина Республики Вьетнам Хо Ван Фук по делу не установлено.

Согласно части 3 статьи 62 Конституции Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В частности, таким специальным актом является Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", часть 2 статьи 5 которого устанавливает, что временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 настоящего Федерального закона, либо федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции (далее - федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции), принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 25.10 Федерального закона от 15.08.1996 N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

Как указано выше, исходя из приведенных положений закона, 13 февраля 2019 года участковым уполномоченным полиции Отдела Министерства внутренних дел России по Черекскому району Анаевым Р.К. в отношении гражданина Республики Вьетнам Хо Ван Фук был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по признаку: нахождение в Российской Федерации без документов, подтверждающих право пребывания (проживания) в Российской Федерации.

В мотивировочной части обжалуемого постановления, суд первой инстанции признал Хо Ван Фук виновным в незаконном пребывании на территории Российской Федерации с 16 марта 2012 года в отсутствие соответствующих правоустанавливающих и разрешительных документов и в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении срока визы с 12 января 2018 года и квалифицировал эти действия по части 1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Между тем, нарушение иностранным гражданином режима пребывания на территории Российской Федерации, выражающееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации и в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, являются признаками правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и указанные признаки не образуют состав правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.8 данного Кодекса.

Судья не мотивировал по делу переквалификацию действий Хо Ван Фук с части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на часть 1 статьи 18.8 данного Кодекса.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", если при рассмотрении дела будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, судья может переквалифицировать действия (бездействие) лица на другую статью, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, при условии, что это не ухудшает положения лица, в отношении которого возбуждено дело, и не изменяет подведомственности его рассмотрения. В таком же порядке может быть решен вопрос о переквалификации действий (бездействия) лица при пересмотре постановления или решения по делу об административном правонарушении.

В силу данных разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации переквалификация действий Хо Ван Фук в суде апелляционной инстанции на часть 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях невозможна, поскольку она связана с применением санкции данной нормы, предусматривающей в отличие от санкции части 1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях безальтернативного наказания в виде выдворения за пределы Российской Федерации, что ухудшает положение иностранного гражданина и является недопустимым в силу пункта 2 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, согласно которой изменение постановления невозможно, если усиливается наказание или иным образом ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

Кроме того, исходя из положений Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, протокол об административном правонарушении является процессуальным документом, в котором фиксируется противоправное деяние лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, формулируется вменяемое данному лицу обвинение, выходить за пределы которого недопустимо.

В нарушение этих требований, суд первой инстанции вышел за пределы объема обвинения, сформулированного в протоколе об административном правонарушении ФЛ N от 13 февраля 2019 года и признал установленным уклонение Хо Ван Фук от выезда из Российской Федерации по истечении срока визы с 12 января 2018 года.

При указанных обстоятельствах, в ходе рассмотрения настоящего дела судьей Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики не были выполнены требования статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о необходимости всестороннего, полного и объективного исследования всех обстоятельств дела, что является существенным нарушением процессуальных требований данного Кодекса, влечет отмену вынесенного постановления и направление дела на новое рассмотрение.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 4 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики,

РЕШИЛ:

Постановление судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 14 февраля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении гражданина Республики Вьетнам Хо Ван Фук, отменить.

Дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина Республики Вьетнам Хо Ван Фук направить на новое рассмотрение в тот же суд.

Судья Бабугоева Л.М.