Апелляционное постановление Верховного Суда Республики Бурятия от 27 июня 2019 г. по делу N 22-1187/2019

Верховный Суд Республики Бурятия в составе председательствующего судьи Ховрова О.Е.

при секретаре: Собенниковой А.В.

с участием прокурора: Орловой В.В.

осужденного: Исакова С.Ж.

адвоката: Алексеевой Л.И.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Исакова С.Ж. на приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24 апреля 2019 г, которым

Исаков С.Ж,... года рождения, уроженец "... " Республики Бурятия, ранее судимый:

1) 19 октября 2018 г. Советским районным судом г. Улан-Удэ по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием из заработной платы 10% в доход государства;

2) 22 октября 2018 г. Советским районным судом г. Улан-Удэ по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69, ст. 71 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года;

осужден:

- по ч.1 ст.161 УК РФ (по эпизоду от 30 августа 2018 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- по п.п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 9 октября 2018 г.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

В соответствии ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 2 года 2 месяца лишения свободы.

По п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 10 декабря 2018 г.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Советского районного суда г. Улан-Удэ от 22 октября 2018 г.

В соответствии со ст. 70 УК РФ с применением п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию по эпизоду от 10 декабря 2018 г. неотбытой части наказания по приговору Советского районного суда г. Улан-Удэ от 22 октября 2018 г. и от 19 октября 2018 г. назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных на основании ст. 70, ч. 2 ст. 69 УК РФ, окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлено меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении Исакову С.Ж. изменить, взяв под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять с 24 апреля 2019 г.

Постановлено на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ(в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 г. N186-ФЗ) время содержания Исакова С.Ж. под стражей по день вступления приговора в законную силу включительно зачесть в срок наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Заслушав, объяснения осужденного Исакова С.Ж. и адвоката Алексеевой Л.И, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Орловой В.В, полагавшей необходимым доводы жалобы оставить без удовлетворения, но смягчить осужденному наказание в связи с неправильным применением уголовного закона, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда признано обоснованным предъявленное Исакову обвинение в совершении следующих деяний:

30 августа 2018 года около 23 часов Исаков, находясь у магазина "Титан" по "... " "... " в "... ", открыто похитил у несовершеннолетнего Д. сотовый телефон стоимостью 30300 рублей, принадлежащий его матери Ж.

9 октября 2018 г. около 19 часов Исаков возле дома по "... " тайно из кармана куртки К. похитил сотовый телефон, причинив потерпевшему значительный ущерб на сумму 10 329 рублей.

10 декабря 2018 г. в период с 6 часов 10 минут до 6 часов 46 минут Исаков, находясь возле кафе "Арабская Шаурма" по "... ", а затем у здания "Сбербанк России" по "... ", тайно похитил со счета банковской карты Ц. денежные средства на сумму 8000 рублей путем их перевода на счет банковской карты ранее незнакомой ему Г.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Исаков вину признал полностью, приговор постановлен в особом порядке.

В апелляционной жалобе осужденный выражает несогласие с приговором суда, считает наказание чрезмерно суровым. У него на иждивении несовершеннолетний ребенок, беременная супруга, которая в настоящее время не работает, болеет мать. Он единственный кормилец в семье.

Просит назначить наказание, не связанное с лишением свободы.

Кроме того, в судебном заседании Исаков пояснил, что его действия по ч.1 ст.161 УК РФ квалифицированы неверно, т.к. он совершил самоуправство.

Адвокат Доржиева Н.Б. в ходе предварительного расследования нарушила его право на защиту, т.к. все следственные действия были проведены без ее участия, адвоката он увидел только в суде первой инстанции.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как видно из протокола судебного заседания, подсудимый Исаков в судебном заседании согласился с предъявленным ему обвинением и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, подтвердив при этом, что ходатайство им заявлено добровольно, после консультации с защитником, и он осознает характер и последствия заявленного ходатайства. Государственный обвинитель, потерпевшие и защитник против заявленного ходатайства не возражали.

С учетом данных обстоятельств, учитывая то, что обвинение, с которым согласился подсудимый, подтверждается материалами уголовного дела, суд обоснованно, не проводя в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу, постановилв отношении Исакова обвинительный приговор, правильно квалифицировав его действия:

- по ч.1 ст.161 УК РФ как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества;

- по п.п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершённая с причинением значительного ущерба гражданину, из одежды, находившейся при потерпевшем;

- по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершённая с причинением значительного ущерба гражданину.

Оснований для переквалификации действий Исакова с ч.1 ст.161 УК РФ на ч.1 ст.330 УК РФ, вопреки доводам жалобы, не имеется.

При назначении наказания суд в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Исакову, признал его раскаяние в содеянном и признание вины, его активное способствование расследованию преступлений, добровольную выдачу похищенного имущества, частичное возмещение ущерба потерпевшей Доржиевой О.О, наличие на иждивении одного несовершеннолетнего ребенка, состояние его здоровья и его матери, его молодой возраст, беременность супруги, т.е. обстоятельства, указанные в жалобе.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения ст.ст. 64, 73 и ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также положений ч. 1 ст. 62 УК РФ по эпизоду от 10 декабря 2018 г, применении при назначении наказания за каждое из совершенных преступлений положений ч.5 ст.62 УК Р, отмене условного осуждения и назначении окончательного наказания по правилам ст.70 и ч.5 ст.69 УК РФ надлежащим образом мотивированы и являются правильными.

Вместе с тем, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного за каждое из совершенных преступлений, суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений.

Принимая такое решение, суд не учел что преступления 30 августа 2018 г. и 9 октября 2018 г. осужденным совершены до осуждения его по приговору от 19 октября 2018 г, в связи с чем по данным эпизодам рецидив преступлений в действиях Исакова отсутствует.

Кроме того, при назначении наказания за данные преступления подлежат применению положения ч.1 ст.62 УК РФ, в связи с признанием судом в действиях Исакова такого смягчающего обстоятельства как активное способствование расследованию преступлений, предусмотренного п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает необходимым смягчить Исакову наказание, назначенное по эпизодам от 30 августа 2018 г. и 9 октября 2018 г, а также на основании ч.2 ст.69 УК РФ и окончательное наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Также суд в приговоре принял решение на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ(в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 г. N186-ФЗ) о зачете времени содержания Исакова С.Ж. под стражей по день вступления приговора в законную силу с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Вместе с тем, положения ч.3.3 ст.72 УК РФ по смыслу закона применяются в отношении срока содержания осужденных под стражей по приговорам, постановленным до вступления в законную силу изменений, внесенных в ст.72 УК РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 г. N186-ФЗ, в связи с чем в данной части также необходимо внести в приговор изменения.

Доводы осужденного о нарушении его права на защиту в ходе предварительного расследования не подтверждаются материалами дела, из которых следует, что адвокат Доржиева Н.Б. принимала участие во всех следственных действиях, проведенных с участием Исакова, что подтверждается как ее подписью в протоколах, так и отсутствием замечаний по этому поводу со стороны Исакова. Кроме того, в судебном заседании суда первой инстанции Исаков также не заявлял отвода адвокату Доржиевой Н.Б. по вышеуказанным основаниям.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.15, 389.19, 389.20, 389.24, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24 апреля 2019 г. в отношении Исакова С.Ж. изменить.

Исключить из приговора решение суда о признании в действиях Исакова С.Ж. рецидива преступлений, как отягчающего наказание обстоятельства, по эпизодам от 30 августа 2018 г. и 9 октября 2018 г.

Применить при назначении Исакову С.Ж. наказания по эпизодам от 30 августа 2018 г. и 9 октября 2018 г. положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Назначенное Исакову С.Ж. наказание:

- по ч.1 ст.161 УК РФ (по эпизоду от 30 августа 2018 г.) смягчить до 1 года лишения свободы;

- по п.п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 9 октября 2018 г.) смягчить до 1 года 2 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.161 УК РФ и п.п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Исакову С.Ж. 1 год 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных на основании ст. 70, ч. 2 ст. 69 УК РФ, окончательно назначить Исакову С.Ж. 3 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из резолютивной части приговора ссылку суда на положения ч.3.3 ст.72 УК РФ при зачете в срок наказания срока содержания Исакова С.Ж. под стражей.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного без удовлетворения.

Председательствующий: