Постановление Президиума Верховного Суда Республики Бурятия от 07 июня 2019 г. по делу N 4У-410/2019

Президиум Верховного Суда Республики Бурятия в составе:

Председательствующего: Кирилловой А.А,

членов Президиума: Бидогаевой А.Ю, Урмаевой Т.А, Ивановой В.А, Ховрова О.Е, Мирзаевой И.И,

при секретаре Балданове Т.Ц,

рассмотрел кассационную жалобу осужденного Жилина Н.Н, на постановление Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 03.08.2018г, которым в отношении

Жилина Н.Н, родившегося "... " в г. "... ", ранее судимого:

1) 3 августа 2011 г. Кировским районным судом г. Иркутска (с учетом кассационного определения от 22.12.2011 года) по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.12.2011г. N420-ФЗ) к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.12.2011г. N420-ФЗ) к 1 году 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к 1 году 10 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима;

30 мая 2013 года освобожден по отбытию наказания;

2) 24 апреля 2014 г. Октябрьским районным судом г. Улан-Удэ по п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года;

Постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 1 декабря 2014 года испытательный срок продлен на 1 месяц,

3) 8 июля 2015 г. приговором мирового судьи судебного участка N 3 Октябрьского района г.Улан-Удэ по ч. 1 ст. 158 УК РФ

к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % заработка в доход государства. Приговор от 24.04.2014 года исполнять самостоятельно.

4) 10 июля 2015 г. приговором и.о. мирового судьи судебного участка N 6 Железнодорожного района г. Улан-Удэ по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % в доход государства. Приговор от 24.04.2014 года исполнять самостоятельно.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 6 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 16 декабря 2015 г. в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания по приговорам от 8 июля 2015 г. от 10 июля 2015 г. окончательно назначено Жилину Н.Н. 8 месяцев исправительных работ с удержанием 5 % в доход государства;

5) 12 мая 2016 г. Советским районным судом г. Улан-Удэ по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 3 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ с применением ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговорам мировых судей от 8 июля 2015 г. и от 10 июля 2015 г. назначено 3 года 1 месяц лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 24 апреля 2014 г. и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 24 апреля 2014 г, окончательно назначено к отбытию 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

30.03.2018г. постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ ходатайство осужденного о приведении приговора от 12.05.2016г. в соответствие с изменениями, внесенными ФЗ от 07.12.2011г. N 420-ФЗ, введенными в действие с 01.01.2017г. - оставлено без удовлетворения;

осужденного приговором Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 6 апреля 2018 года по п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 30 - п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по совокупности преступлений окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и по приговору Советского районного суда г. Улан-Удэ от 12 мая 2016 года окончательно назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Апелляционным определением Верховного суда РБ от 26.06.2018г. действия Жилина переквалифицированы с ч.1 ст.161 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ, назначив по этой статье наказание в виде 1 года лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено Жилину Н.Н. наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и по приговору Советского районного суда г.Улан-Удэ от 12 мая 2016 года окончательно назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

- ходатайство осужденного Жилина о приведении в соответствие с Федеральным законом РФ от 03.07.2016 г. N323-Ф3, N326-Ф3 приговоров от 12.05,2016 г, от 24.04.2014 г, от 08.07.2015 г, от 10.07.2015 г, от 06.04.2018 г. - удовлетворено частично.

В связи с изменениями, внесенными федеральным законом от 03.07.2016 г. N 323-ФЗ в примечание к статье 158 УК РФ по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.04.2014 г. исключен из действий осужденного Жилина Н.Н. по факту хищения имущества МСП по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ квалифицирующий признак п."в" преступления, предусмотренного ч.2 ст. 158 УК РФ, переквалифицированы действия Жилина по данному преступлению с п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ на ч.1 ст. 158 УК РФ и назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 4 года.

В связи с изменениями, внесенными федеральным законом от 03.07.2016 г. N 323-ФЗ в примечание к статье 158 УК РФ, введением ст. 158.1 УК РФ, изменениями, внесенными в ст. 7.27 КоАП РФ, по приговору от 10.07.2015 г. постановлено освободить Жилина от уголовного наказания по ч.1 ст.158 УК РФ.

В связи с изменениями, внесенными федеральным законом от 03.07.2016 г. N 323-ФЗ в примечание к статье 158 УК РФ по приговору от 12.05.2016 г. исключен из действий осужденного Жилина Н.Н. по факту хищения имущества Б. в "... " по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ квалифицирующий признак преступления, предусмотренный п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, переквалифицированы действия Жилина по данному преступлению с п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч.1 ст. 158 УК РФ и назначено ему наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца. Исключен из действий Жилина Н.Н. по факту хищения имущества Б. в "... " квалифицирующий признак преступления, предусмотренный п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, постановлено считать осужденным Жилина по п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ и назначить ему наказание в виде 1 года 4 месяца лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено Жилину наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, с применением ст.71 УК РФ, путем частичного

сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору от 08.07.2015г, назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение приговору

от 24.04.2014г, и на основании ст. 70 УК РФ по

совокупности приговоров путем частичного присоединения ко вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору суда от 24.04.2014г. окончательно назначено к отбытию 3 года 10 месяцев лишения свободы.

В связи со смягчением наказания по приговору от 12.05.2016 г, смягчено наказание по приговору от 06.04.2018г. (с учетом апелляционного определения ВС РБ от 26.06.2018г.), назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и приговору от 12.05.2016 г. смягчено окончательное наказание до 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в ИК строгого режима.

В апелляционном порядке постановление суда не обжаловалось.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Бурятия Ходошкиновой Э.А, выслушав осужденного Жилина Н.Н. и его адвоката Болдоновой А.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Республики Бурятия Хобракова Д.Ц, полагавшего, что кассационное производство возбуждено обоснованно,

Президиум

УСТАНОВИЛ:

Осужденный Жилин обратился в Октябрьский районный суд г. Улан-Удэ с ходатайством о приведении приговоров от 03.08.2011г, 24.04.2014г, 08.07.2015г, 10.07.2015г, 12.05.2016г, 06.04.2018г. в соответствие с Федеральными законами от 03.07.2016г. N 323-ФЗ, N 326-ФЗ, смягчении наказания.

Постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 03.08.2016г. указанное ходатайство осужденного - удовлетворено частично.

В кассационной жалобе осужденный Жилин выражает несогласие с судебным решением по следующим основаниям.

Приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.04.2014г. постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 03.08.2014г. был приведен в соответствие с ФЗ N323, ФЗ N 326 от 03.07.2014г, по факту хищения имущества МСП исключен квалифицирующий признак п "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, переквалифицированы действия на ст. 158 ч.1 УК РФ, назначено наказание 1 год 4 месяца лишения свободы, ст. 69 ч.2 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года. Полагает, что поскольку приговор был в особом порядке судебного производства, суд неправильно назначил размер наказания по ч.1 ст. 158 УК РФ в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы.

По приговору мирового судьи судебного участка N6 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 10.07.2015г. был освобожден от уголовной ответственности по ст. 158 ч.1 УК РФ, с применением ФЗ N 323, ФЗ N326 от 03.07.2016г, однако срок наказания не снижен.

По приговору Советского районного суда г. Улан-Удэ от 12.05.2016г, суд указав, что квалификация его действий по п "г" ч.2 ст. 158 УК РФ не улучшается изменениями, предусмотренными ФЗ N 323, ФЗ N 326 от 03.07.2016г, не учел, что по другим статьям ущерб составил менее 5 тысяч рублей, они подпадают под изменения ФЗ N 323, ФЗ N326 от 03.07.2016г, ФЗ N 420 от 07.12.2011г.

С учетом изложенного, просит снизить срок наказания либо отменить судебное решение.

Проверив доводы кассационной жалобы, изучив представленные материалы уголовного дела,

Президиум считает, что постановление подлежит изменению по следующим основаниям.

Федеральным законом от 03.07.2016г. N 323-ФЗ внесены изменения в примечание к ст.158 УК РФ, в соответствии с которыми значительный ущерб гражданину в статьях главы 21 УК РФ, за исключением ч.5 ст. 159 УК РФ, определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее пяти тысяч рублей.

Федеральным законом от 03.07.2016г. N 323-ФЗ введена ст. 158.1 УК РФ, предусматривающая уголовную ответственность за мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст. 7.27 КоАП РФ. Согласно изменениям, внесенным указанным федеральным законом N 323-ФЗ от 03.07.2016 г, в КоАП РФ, частями 1 и 2 ст. 7.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за совершение мелкого хищения чужого имущества стоимостью до 1 000 рублей, а также более 1000 рублей, но не более 2500 рублей путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями 2,3 и 4 ст. 158 УК РФ, ст. 158-1- УК РФ, частями 2,3,4 ст. 159, 159-1, 159-2, 159-3, 159.5, 159.6 и частями 2 и 3 ст. 160 УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Указанные изменения улучшают положение осужденного по приговору от 24.04.2014г, поскольку Жилин признан виновным, в том числе в совершении тайного хищения имущества МСП с причинением значительного ущерба на сумму 3200 рублей. В связи с изложенным, из квалификации действий Жилина исключен квалифицирующий признак преступления, предусмотренный п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ - "с причинением значительного ущерба гражданину", с переквалификацией с п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ со смягчением наказания. В связи с переквалификацией действий Жилина на ч.1 ст. 158 УК РФ со смягчением наказания, смягчено и окончательное наказание, назначенное приговором от 24.04.2014 г. на основании ч.2 ст. 69 УК РФ.

Действия Жилина по приговору от 10.07.2015г. квалифицированы по ч.1 ст. 158 УК РФ - как кража, то есть тайное хищение чужого имущества (с причинением ущерба потерпевшему ХВВ в размере 1500 рублей). Суд, в связи с изменениями в ст. 7.27 КоАП РФ ФЗ N 323 от 03.07.2016г. освободил Жилина от наказания.

Впоследствии при приведении приговора Советского районного суда г. Улан-Удэ от 12.05.2016 г, суд в порядке ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, назначил наказание путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N3 Октябрьского района г. Улан-Удэ от 08.07.2015г. Соответственно, доводы осужденного о том, что не учтено его освобождение от наказания по приговору от 10.07.2015г. при определении дальнейшего наказания, не соответствуют действительности.

Оснований для применения по другим статьям по приговору от 12.05.2016г, где ущерб составил менее 5 тысяч рублей, изменений, предусмотренных ФЗ N323, 326 от 03.07.2016 г, нет, поскольку действия осужденного не были квалифицированы по признаку "с причинением значительного ущерба гражданину".

Что касается доводов о приведении приговоров от 24.04.2014г, 08.07.2015г, 10.07.2015г, 12.05.2016г. в соответствие с ФЗ от 07.12.2011г. N 420-ФЗ, то ранее Жилин обращался в суд с соответствующим ходатайством, в удовлетворении которого постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 30.03.2018г. ему было отказано, в связи с чем доводы жалобы в этой части оставлены без рассмотрения. Приговор от 03.08.2011г. был изменен кассационным определением Иркутского областного суда с учетом редакции ФЗ от 07.12.2011г. N 420-ФЗ.

Поскольку по приговору от 12.05.2016г. по эпизодам краж у Б. в "... " и "... " ущерб в результате преступных действий Жилина по обоим преступлениям составил менее 5000 рублей, в связи с отсутствием в настоящее время значительности причиненного ущерба по преступлению совершенному Жилиным "... " из квалификации действий Жилина суд обоснованно исключил квалифицирующий признак "с причинением значительного ущерба гражданину", предусмотренный п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, со смягчением наказания, а по преступлению, совершенному "... " из квалификации действий Жилина исключил квалифицирующий признак преступления, предусмотренный п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ - "с причинением значительного ущерба гражданину", переквалифицировав его действия с п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ на ч.1 ст. 158 УК РФ, со смягчением наказания, в том числе по ч.2,ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 08.07.2015г.), ст. 70 УК РФ (с приговором от 24.04.2014г.), а также исключив из приговора от 12.05.2016 г. указание на назначение наказания по совокупности преступлений на основании ч.5 ст. 69 УК РФ с наказанием по приговору от 10.07.2015г.

В связи со снижением наказания по приговору от 12.05.2016г, суд смягчил окончательное наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по приговору от 06.04.2018г.

Между тем, суд, по приговору от 24.04.2014г. исключив квалифицирующий признак преступления, предусмотренный п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ - "с причинением значительного ущерба гражданину", и переквалифицировав с п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ назначил ему наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы, при этом не учел, что уголовное дело было рассмотрено в особом порядке судебного производства, согласно требованиям ст. 62 ч. 5 УК РФ наказание при постановлении приговора в особом порядке не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Как видно из решения суда по ч.1 ст. 158 УК РФ было назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы, что является предельным, и без учета наличия смягчающих наказание обстоятельств - полного признания вины, раскаяния в содеянном, мнения потерпевшего, не настаивавшего на строгом наказании, состояния здоровья - эмоционально-неустойчивого расстройства личности. В этой связи необходимо изменить постановление Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 03.08.2018г, снизить наказание по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.04.2014г.

В связи с внесением изменений в приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.04.2014г. необходимо внести соответствующие изменения в последующие судебные решения.

Поскольку судом допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела, искажающее саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, кассационная жалоба осужденного Жилина подлежит частичному удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, ст. 401.14, ст.401.15 УПК РФ,

Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу осужденного Жилина Н.Н. - удовлетворить частично.

Постановление Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 03.08.2018г. в отношении Жилина Н.Н. - изменить;

- по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.04.2014г. по ч.1 ст. 158 УК РФ снизить ему наказание с учетом ч. 5 ст. 62 УК РФ, до 1 года 2 месяцев лишения свободы,

окончательное наказание, назначенное на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, снизить до 2 лет 8 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, условно с испытательным сроком 4 года;

- по приговору Советского районного суда г. Улан-Удэ от 12.05.2016г. окончательное наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ по

совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.04.2014г, снизить до 3 лет 8 месяцев лишения свободы;

- по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 06.04.2018г. (с учетом апелляционного определения Верховного суда Республики Бурятия от 26.06.2018г.), окончательное наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и приговору Советского районного суда г. Улан-Удэ от 12.05.2016г, снизить до 4 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части постановление суда оставить без изменения.

Председательствующий: А.А. Кириллова