Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 17 апреля 2019 г. по делу N 10-5528/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Неделиной О.А,

судей Заурбекова Ю.З, Федоровой С.В,

при секретаре Сыровой А.В,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Зверевой А.В,

защитника - адвоката Билялова К.Р,

осужденного Мельникова Е.А,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Боевой К.Е. и апелляционной жалобе адвоката Кузнецова М.В. на приговор Останкинского районного суда г. Москвы от 3 сентября 2018 года, которым

Мельников осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ Мельникову Е.А. отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N349 г. Москвы от 27 апреля 2018 года и на основании ст. 70 УК РФ присоединена частично к назначенному наказанию не отбытая часть наказания по указанному приговору, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Мельникову Е.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания Мельникову Е.А. исчислен с 3 сентября 2018 года.

Наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенные по приговорам от 14 февраля 2017 года, 13 июня 2017 года, 27 апреля 2018 года, постановлено исполнять самостоятельно.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Заурбекова Ю.З, выступления участников процесса по доводам апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Мельников Е.А. признан виновным в совершении незаконных приобретении и хранении без цели сбыта психотропных веществ, в крупном размере.

Преступление совершено 11 июня 2018 года в г. Москве, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Мельников Е.А. виновным себя признал полностью, согласился с предъявленным обвинением, в связи с чем рассмотрение уголовного дела по его ходатайству было проведено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Боева К.Е. указывает о несогласии с приговором суда в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания по совокупности приговоров и исчислении срока наказания. Обращает внимание на то, что при назначении наказания Мельникову Е.А. не присоединена неотбытая часть дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами по приговору от 27 апреля 2018 года, вступившего в силу 8 мая 2018 года, а также при исчислении срока наказания в виде лишения свободы не зачтено время предварительного содержания под стражей и под домашним арестом по первому делу в порядке меры пресечения. Кроме того, срок окончательно назначенного Мельникову Е.А. наказания является чрезмерно мягким. Принимая во внимание изложенное, просит приговор в отношении Мельникова Е.А. изменить: на основании ст. 70 УК РФ присоединить частично к назначенному наказанию неотбытую часть основного и дополнительного наказания по приговору от 27 апреля 2018 года, окончательно назначив наказание в виде 4 лет лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 2 года; указать в резолютивной части приговора, что срок отбытия наказания в виде лишения свободы исчислять с 3 сентября 2018 года, засчитав в отбытый срок время содержания под стражей с 20 декабря 2017 года по 20 марта 2018 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима, а также под домашним арестом с 20 марта 2018 года по 3 мая 2018 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы; наказания по приговорам от 14 февраля 2017 года и от 13 июня 2017 года в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, исполнять самостоятельно.

В апелляционной жалобе адвокат Кузнецов М.В. в защиту Мельникова Е.А. выражает несогласие с приговором суда, считает его незаконным и необоснованным. Полагает, что судом не в полной мере учтены данные о личности Мельникова Е.А, который является в семье единственным кормильцем, имеет на иждивении гражданскую супругу, малолетнего ребенка и мать-инвалида. Указывает на то, что Мельников Е.А. раскаялся в содеянном и его исправление возможно без изоляции от общества. Учитывая изложенное, просит приговор в отношении Мельникова Е.А. отменить, постановив обвинительный приговор с применением положений ст. 73 УК РФ.

В суде апелляционной инстанции прокурор Зверева А.В. апелляционное представление поддержала, кроме доводов о зачете времени нахождения Мельникова Е.А. под домашним арестом с 20 марта 2018 года по 3 мая 2018 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы. Против доводов апелляционной жалобы возражала.

Осужденный Мельников Е.А. и адвокат Билялов К.Р. доводы апелляционной жалобы поддержали и просили применить при назначении наказания положения ст. 73 УК РФ, возражали против доводов апелляционного представления. При этом осужденный Мельников Е.А. также просил назначить ему отбывание наказания в виде лишения свободы в колонии-поселении.

Изучив материалы дела, выслушав мнения участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Разбирательство дела проведено судом в особом порядке с соблюдением требований ст.ст. 314, 316 УПК РФ.

Ходатайство осужденным Мельниковым Е.А. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением заявлено добровольно, после консультации и в присутствии защитника, поддержано в судебном заседании участниками процесса. Осужденный Мельников Е.А. в судебном заседании пояснил, что осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Обвинение с которым согласился Мельников Е.А, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Проверив обоснованность предъявленного Мельникову Е.А. обвинения, суд правильно квалифицировал действия осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ, в крупном размере.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих отмену приговора, в ходе производства по делу и его рассмотрения судом первой инстанции допущено не было.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, при назначении осужденному Мельникову Е.А. наказания суд, исходя из требований ст.ст. 43, 60 УК РФ, в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Признание осужденным вины, раскаяние в содеянном, отсутствие судимости, положительные характеристики, наличие на иждивении несовершеннолетних детей сожительницы, состояние здоровья осужденного, относящегося к категории детей-сирот, состояние здоровья его родственников признаны обстоятельствами, смягчающими наказание.

Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

При этом, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного и данных о личности осужденного, суд пришел к обоснованному выводу, что исправление и перевоспитание осужденного невозможно без изоляции от общества, и назначил ему наказание в виде лишения свободы, посчитав, что данное наказание будет отвечать закрепленным в УК РФ целям исправления и предупреждения совершения осужденным новых преступлений. Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы и об отсутствии оснований для применения положений ст.ст. 73, 64 УК РФ в приговоре мотивированы и не согласиться с ними оснований не имеется. Требования ч.5 ст. 62 УК РФ и ч. 7 ст. 316 УПК РФ при назначении наказания соблюдены.

С учетом фактических обстоятельств совершенного преступления, а также данных о личности осужденного, судебная коллегия считает назначенное Мельникову Е.А. наказание справедливым и не усматривает оснований для его снижения и для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Принимая во внимание обстоятельства совершенного Мельниковым Е.А. преступления и степень его общественной опасности, судебная коллегия не находит оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Поскольку Мельников Е.А. совершил тяжкое преступление в период испытательного срока, суд первой инстанции обоснованно на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменил условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N349 г. Москвы от 27 апреля 2018 года по ст. ст. 264.1, 264.1 УК РФ и назначил окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров.

Отбывание наказания осужденному верно назначено в исправительной колонии общего режима в соответствии с требованиями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, в связи с чем оснований для назначения Мельникову Е.А. для отбывания наказания в виде лишения свободы колонии - поселении не имеется.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы защитника о несправедливости приговора вследствие его суровости, и доводы апелляционного представления о мягкости назначенного Мельникову Е.А. наказания, несостоятельны, поскольку назначенное наказание является справедливым и соразмерным содеянному.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как обоснованно указано в апелляционном представлении в соответствии со ст. 70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. Присоединение дополнительных наказаний в данном случае производится по правилам ч. 4 ст. 69 УК РФ. Однако, применив положения ст. 70 УК РФ, суд первой инстанции ошибочно указал о том, что дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами по приговору от 27 апреля 2018 года подлежат самостоятельному исполнению.

Кроме того, в соответствии с уголовным законом при назначении наказания по совокупности приговоров, в срок отбывания наказания подлежит зачету время содержания под стражей или под домашним арестом по предыдущему приговору.

Согласно приговору мирового судьи судебного участка N349 г. Москвы от 27 апреля 2018 года Мельников Е.А. содержался под стражей с 20 декабря 2017 года по 20 марта 2018 года и под домашним арестом с 20 марта 2018 года по 3 мая 2018 года.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Мельникова Е.А. под стражей с 20 декабря 2017 года по 20 марта 2018 года включительно подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Вопреки доводам апелляционного представления, согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) время содержания под стражей осужденных за преступления, предусмотренные ч. ч. 2 и 3 ст. 228 УК РФ, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, при таких обстоятельствах срок содержания Мельникова Е.А. под стражей с 3 сентября 2018 года по 17 апреля 2019 года включительно подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, Мельникову Е.А. подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима период нахождения его под домашним арестом с 20 марта 2018 года по 03 мая 2018 года включительно.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Останкинского районного суда г. Москвы от 3 сентября 2018 года в отношении

Мельникова изменить.

На основании ст. 70 УК РФ присоединить частично к назначенному по настоящему приговору наказанию неотбытую часть основного и дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N349 г. Москвы от 27 апреля 2018 года, окончательно назначив наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 2 года.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) зачесть Мельникову Е.А. в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 20 декабря 2017 года по 20 марта 2018 года включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачесть Мельникову Е.А. в срок отбывания наказания время нахождения под домашним арестом с 20 марта 2018 года по 3 мая 2018 года включительно один день за день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачесть Мельникову Е.А. в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 3 сентября 2018 года по 17 апреля 2019 года включительно из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Наказания по приговорам от 14 февраля 2017 года и от 13 июня 2017 года в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, исполнять самостоятельно.

В остальной части приговор в отношении Мельникова Е.А. оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи