Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 22 мая 2019 г. по делу N 10-7790/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Колесниковой И.Ю,

судей Монекина Д.И, Шараповой Н.В,

при секретарях Бурылевой Е.С, Николяк К.Ю,

с участием: прокурора отдела прокуратуры г. Москвы Моренко К.В, осужденного Ефименко Е.В, защитника - адвоката Гусевой О.Ю, представившей удостоверение и ордер, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Гусевой О.Ю. на приговор Тверского районного суда г. Москвы от 25 февраля 2019 года, которым

Ефименко Е.В, ***,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Ефименко Е.В. исчислен с 25 февраля 2019 года. Засчитано в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 14 августа 2018 года до 25 февраля 2019 года.

Заслушав доклад судьи Монекина Д.И, выслушав мнение осужденного Ефименко Е.В, адвоката Гусевой О.Ю, поддержавших доводы апелляционной жалобы, просивших об изменении приговора суда, смягчении назначенного судом наказания, а также мнение прокурора Моренко К.В, полагавшего необходимым приговор суда оставить без изменения, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия, -

УСТАНОВИЛА:

Ефименко Е.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических и психотропных веществ в крупном размере.

Согласно приговору, Ефименко Е.В. в неустановленное время и месте, приискал, и незаконно хранил, для последующего сбыта, вещества общей массой 8,38 грамма из девятнадцати емкостей, с наркотическим средством - ***, в крупном размере, вещества общей массой 1,52 грамма из двух пакетов с психотропным веществом - ***, в крупном размере, вещества общей массой 1,80 грамма из двух пакетов, с наркотическим средством - *** (***), в значительном размере, наркотическое средство - ***, массой 0,4 грамма, вещество растительного происхождения высушенное до постоянной массы 0,35 грамма из свертка, с наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), смеси веществ растительного происхождения зеленого и коричневого цветов из двух сигарет с наркотическим средством - каннабисом (марихуаной) общей массой 0,06 грамма, пробирку с рукописной меткой "М", с жидкостью объемом 4,8 мл. и массой 4,78 грамма, с наркотическим средством - *** (***) массой сухого остатка 0,67 грамма, в значительном размере, пробирку с рукописной меткой "А", с жидкостью объемом 8,8 мл, и массой 8,58 грамма, с психотропным веществом - ***, массой сухого остатка 0,41 грамма, в значительном размере, однако не смог довести свой преступный умысел на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ до конца, по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку в 02 часа 00 минут 14 августа 2018 года Ефименко Е.В, находясь по адресу: ***, был задержан сотрудниками полиции, а вышеуказанные наркотические средства и психотропные вещества были обнаружены и изъяты.

В судебном заседании подсудимый Ефименко Е.В, виновным себя признал частично и показал, что наркотические средства и психотропное вещество он хранил для личного употребления без цели сбыта.

В апелляционной жалобе адвокат Гусева О.Ю. считает приговор незаконным и необоснованным, несправедливым, поскольку осужденному назначено чрезмерно суровое наказание. Отмечает, что Ефименко Е.В. с первого допроса и на протяжении всего предварительного следствия, а также в судебном заседании давал признательные, последовательные показания, раскаялся в содеянном. Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено. Указывает, что Ефименко Е.В. ранее к уголовной ответственности не привлекался, исключительно положительно характеризуется по месту жительства и месту учебы; у него на иждивении находится престарелая мама - пенсионер *** года рождения, страдающая рядом хронических заболеваний, в том числе ***. Ефименко Е.В. на протяжении длительного времени употребляет наркотические средства, заключением комиссии экспертов он признан страдающим наркоманией, что привело к совершению противоправных действий. С учетом данных о личности осужденного, наличия смягчающих наказание обстоятельств, защитник просит смягчить приговор суда. Применить положения ст. 64 УК РФ.

Осужденный Ефименко Е.В. и адвокат Гусева О.Ю. в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

В судебном заседании прокурор Моренко К.В. возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил приговор суда оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

В обосновании вины осужденного Ефименко Е.В. в совершении преступления судом положены следующие доказательства, достоверность которых, сомнения не вызывает:

- показания свидетелей ***, *** о том, что 14 августа 2018 года, находясь на маршруте патрулирования, примерно в 01 час 55 минут, по адресу: ***, они обратили внимание на ранее незнакомого молодого человека, которым оказался Ефименко Е.В, который вел себя подозрительно, оглядывался по сторонам и при виде сотрудников полиции стал удаляться в противоположном направлении. Они приняли решение проверить документы у Ефименко Е.В, который стал сильно нервничать и сообщил, что документов нет. Они задержали Ефименко Е.В. и для дальнейшего разбирательства доставили в ОМВД России по Тверскому району гор. Москвы. В отделе полиции стало известно, что в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В. были обнаружены свертки с наркотическими средствами и психотропными веществами;

- оглашенные

показания свидетелей *** об их участии в качестве понятых при личном досмотре Ефименко Е.В, у которого было обнаружено: привязанный к трусам мягкий футляр для очков с десятью пластмассовыми капсулами с порошкообразным веществом белого цвета, полиэтиленовый пакетик с порошкообразным веществом светлого цвета, полиэтиленовый пакетик с порошкообразным веществом светлого цвета, еще один привязанный к трусам мягкий футляр для очков с девятью пластиковыми капсулами с порошкообразным веществом светлого цвета, пакетик полиэтиленовый с двумя сигаретами Парламент с веществом растительного происхождения, три свертка из фольги с веществом коричневого цвета; в правом наружном кармане надетых на нем джинсов обнаружена таблетка синего цвета. В рюкзаке были обнаружены две пластиковые колбы с жидкостью и инсулиновый шприц. Также были обнаружены три пластиковые банковские карты, электронные весы, мобильный телефон "Айфон 6". По окончании личного досмотра Ефименко Е.В. пояснил, что изъятое является наркотическим веществом, которое приобреталось через интернет магазин "***";

- рапорт о задержании Ефименко Е.В. 14 августа 2018 года;

- акт медицинского освидетельствования, согласно которому у Ефименко Е.В. установлено состояние опьянения (***, *** и его ***);

- протокол личного досмотра, согласно которого у Ефименко Е.В. обнаружено и изъято: привязанный к трусам мягкий футляр для очков, с десятью пластмассовыми капсулами, обмотанные зеленой изолентой, с порошкообразным веществом белого цвета, полиэтиленовый пакетик с порошкообразным веществом светлого цвета, полиэтиленовый пакетик с порошкообразным веществом светлого цвета, еще один привязанный к трусам мягкий футляр для очков с девятью пластиковыми капсулами, обмотанные зеленой изолентой внутри, с порошкообразным веществом светлого цвета, пакетик полиэтиленовый с двумя сигаретами Парламент с веществом растительного происхождения, три свертка из фольги с веществом коричневого цвета; в правом наружном кармане надетых на нем джинсов обнаружена таблетка синего цвета. В рюкзаке обнаружены две пластиковые колбы с жидкостью неизвестного происхождения и инсулиновый шприц. Также были обнаружены три пластиковые банковские карты, электронные весы, мобильный телефон "***" с сим-картой оператора ***;

- справка об исследовании, согласно которой вещества общей массой 1,52 г из двух пакетов, изъятые у Ефименко Е.В, сдержат в своем составе психотропное вещество - ***, вещества массой 0,49г. и 0,30г. из двух емкостей, изъятые у Ефименко Е.В, содержат в своем составе наркотическое средство - ***, вещества общей массой 1,80г. из двух пакетов, изъятые у Ефименко Е.В, содержат в своем составе наркотическое средство - *** (***);

- заключение эксперта N от 06 сентября 2018 года, о том, что вещества общей массой 8,36 г из девятнадцати емкостей, изъятые в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В, содержат в своем составе наркотическое средство - ***, вещества общей массой 1,50 г из двух пакетов, изъятые в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В, содержат в своем составе психотропное вещество - ***, вещества общей массой 1,78 г из двух пакетов, изъятые в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В, содержат в своем составе наркотическое средство - *** (***), спресованное вещество растительного происхождения массой 0,4 г, изъятые в ходе личного досмотр у Ефименко Е.В, является наркотическим средством - *** (***, ***), вещество растительного происхождения массой 0,4 г из свертка, изъятое в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В, является наркотическим средством - ***, количество высушенной до постоянной массы составило 0,35 г, смеси веществ растительного происхождения зеленого и коричневого цветов общей массой 0,78 г из двух сигарет, изъятые в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В, являются смесью табака общей массой 0,72 г с наркотическим средством - *** общей массой 0,06 г, в составе вещества в виде таблетки, изъятого в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В, наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, внесенных в Перечень подлежащих контролю в РФ, и в списки сильнодействующих и ядовитых веществ, не обнаружено, в составе жидкости объемом 4,8 мл и массой 4,78 г из пробирки с рукописной пометкой: "М", изъятой в ходе личного досмотра у Ефименко Е.В, содержится наркотическое средство - ***, масса сухого остатка выпаренного из жидкости объемом 4,8 мл составила 0,67 г, в составе жидкости объемом 8,8 мл и массой 8,58 г из пробирки с рукописной пометкой "А", изъятой в ходе личного досмотра Ефименко Е.В, содержится психотропное вещество - ***, масса сухого остатка выпаренного из жидкости объемом 8,8 мл составила 0,41 г, на внутренних поверхностях шприца, изъятого в ходе личного досмотра, обнаружены следы

психотропного вещества - ***а, масса вещества в составе следов определить не представляется возможным, вследствие микроскопически малого количества вещества (л.д.57-63);

- заключение эксперта N от 21 сентября 2018 года, согласно которому на поверхности электронных весов, имеются следы наркотического средства - ***;

- протокол осмотра изъятых предметов, в том числе электронных весов;

- иными доказательствами, исследованными в ходе судебного заседания, и вещественными доказательствами, приведенными в приговоре суда.

Указанные и иные доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ, а равно оценка подробно изложены в приговоре. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Суд первой инстанции обоснованно признал допустимыми доказательствами показания допрошенных в суде свидетелей обвинения, чьи показания легли в основу обвинительного приговора, приведя в приговоре основания принятого решения.

Допустимость доказательств, положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденного, у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Судом первой инстанции дело рассмотрено в соответствии с принципами справедливости, состязательности и равноправия сторон.

Судебная коллегия отмечает, что все ходатайства сторон рассмотрены судом с указанием мотивов принятого решения.

Между тем, судебная коллегия не может согласиться с квалификацией судом первой инстанции действий осужденного Ефименко Е.В. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере.

В ходе предварительного следствия и в суде Ефименко Е.В. отрицал наличие умысла на сбыт наркотиков и психотропных веществ, заявлял, что хранил их с целью личного употребления. Данная версия не опровергнута судом в приговоре. Ефименко Е.В. был задержан сотрудниками полиции в связи со своим поведением, какие-либо данные о том, что у него было намерение сбыть наркотики и психотропные вещества, отсутствовали. Исследованные доказательства, положенные в основу обвинения Ефименко Е.В, ни в отдельности, ни в их совокупности, не свидетельствуют о наличии умысла у Ефименко Е.В. на сбыт наркотиков и психотропных веществ, в крупном размере. При этом судебная коллегия принимает во внимание то обстоятельства, что Ефименко Е.В. на протяжении длительного времени употребляет наркотические средства, заключением комиссии экспертов он признан страдающим наркоманией, при задержании у него установлено наркотическое опьянение.

В этой связи, судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия Ефименко Е.В. с ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

В связи с переквалификацией действий осужденного Ефименко Е.В. подлежит пересмотру назначенное ему наказание.

При назначении наказания Ефименко Е.В. по ч.2 ст. 228 УК РФ, судебная коллегия учитывает характер и степени общественной опасности содеянного, с соблюдением требований ст. 60 УК РФ, данные о личности осужденного, наличие положительных характеристик по месту жительства, привлечение Ефименко Е.В. к уголовной ответственности впервые, наличие на иждивении матери, страдающей рядом хронических заболеваний, признание Ефименко Е.В. своей вины и раскаяние в содеянном, что учитывается судебной коллегий в качестве обстоятельств, смягчающих наказание.

Обстоятельств, отягчающих наказание осужденного, судебной коллегией не установлено.

Вместе с тем, оснований для назначения наказания Ефименко Е.В, не связанного с изоляцией от общества и применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, судебная коллегия, с учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, не находит.

Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ с учетом характера и обстоятельств совершенного преступления, судебной коллегией не установлено.

В остальном приговор суда является законным и обоснованным. Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену или изменение приговора по другим основаниям, в том числе по доводам жалобы, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия -

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Тверского районного суда г. Москвы от 25 февраля 2019 года в отношении

Ефименко Е.В. изменить, переквалифицировать действия Ефименко Е.В. с ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: