Определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 01 июля 2019 г. по делу N 10-8127/2019

Судебная коллегия по уголовным делам апелляционной инстанции Московского городского суда в составе:

Председательствующего судьи Строевой Г.А,

судей: Аграровой Е.А, Костюкова А.В,

при секретаре Бахвалове М.А,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Якубовской Т.Ю,

адвоката Шамояна А.Н,

осужденного Айрапетова Р.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании 01 июля 2019

года

апелляционные жалобы осужденного Айрапетова Р.Р,

апелляционное представление заместителя Бабушкинского межрайонного прокурора г. Москвы Дубровина А.И.

на

приговор

Бабушкинского районного суда города Москвы от 29 января 2019 года,

которым

Айрапетов Р.Р, ранее судимый:

1. 26 октября 2016 года приговором Бабушкинского районного суда г. Москвы по ч. 3 ст. 162 УК РФ, ч. 1 ст. 161 УК РФ, п. "в" ч. 2 ст. 163 УК РФ, п.п. "а", "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 05 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима -

- осуждён по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 02 годам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, к наказанию, назначенному Айрапетову Р.Р. по данному приговору, присоединено частично неотбытое им наказание по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26 октября 2016 года, и окончательно к отбытию, по совокупности приговоров, Айрапетову Р.Р. назначено наказание в виде 02 лет 03 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Айрапетову Р.Р. до вступления приговора в законную силу в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, в связи с чем он взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания осужденному Айрапетову Р.Р. постановлено исчислять с 29 января 2019 года включительно.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Строевой Г.А, выслушав объяснения осужденного Айрапетова Р.Р. и адвоката Шамояна А.Н, поддержавших доводы апелляционных жалоб, согласившихся с доводами апелляционного представления, просивших обжалуемый приговор изменить: смягчить назначенное Айрапетову Р.Р. наказание, мнение прокурора Якубовской Т.Ю, поддержавшей доводы апелляционного представления, полагавшей приговор суда в отношении Айрапетова Р.Р. изменить по доводам апелляционного представления, в остальном - оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Айрапетов Р.Р. признан виновным в совершении незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах:

Так, Айрапетов Р.Р, будучи осужденным к лишению свободы и находясь в ФКУ СИЗО-** УФСИН России по г. Москве, расположенном по адресу: **, имея умысел на незаконные приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта, во исполнение задуманного, в период времени с 10 часов 00 минут до 10 часов 15 минут 16 ноября 2016 года, находясь в следственном кабинете N ** вышеуказанного СИЗО, посредством передачи через своего защитника Е. В.Н, не осведомленного о его преступных намерениях, приобрел упаковки в двух маркерах с веществом растительного происхождения в виде пяти кусков, которые являются наркотическим средством - гашишем (анашой, смолой каннабиса) общей массой 12,1 гр. (2,2 гр, 1,3 гр, 3,6 гр, 1,7 гр, 3,3 гр.), что согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст. ст. 228, 228-1, 229 и 229-1 Уголовного кодекса Российской Федерации", является значительным размером, а также с веществом в двух свертках, которые содержат в своем составе наркотическое средство -метадон (фенадон, долофин), общей массой 1,32 гр. (1,01 гр, 0,31 гр.), что согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228-1, 229 и 229-1 Уголовного кодекса Российской Федерации", является значительным размером.

После этого, вышеуказанные наркотические средства Айрапетов P. P, хранил при себе в двух вышеуказанных маркерах между ягодиц, до 11 часов 20 минут 16 ноября 2016 года, когда в помещении комнаты для досмотра следственно-арестованных ФКУ СИЗО-** УФСИН России по г. Москве по вышеуказанному адресу, в ходе проведения заместителем начальника отдела режима ФКУ СИЗО-** УФСИН России по г. Москве неполного обыска, у него (Айрапетова) вышеуказанные наркотические средства были обнаружены, тем самым изъяты из незаконного оборота.

В судебном заседании Айрапетов P. P. виновным себя в приобретении и хранении наркотических средств для личного употребления признал.

На приговор суда принесено апелляционное представление и поданы апелляционные жалобы:

- в апелляционном представлении заместитель межрайонного прокурора Дубровин А.И. ставит вопрос об изменении приговора суда от 29.01.2019г. в отношении Айрапетова P. P.: просит исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в его действиях рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим, снизить наказание по ч. 1ст. 228 УК РФ до 01 года 11 месяцев лишения свободы и, на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26.10.2016г. и окончательно к отбытию назначить Айрапетову P. P.наказание в виде 02 лет 02 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставить без изменения.

При этом указывает на необходимость изменения приговора суда на основании п. 1 ч.1 ст. 389.18 УПК РФ.

Как установлено судом и следует из описательно-мотивировочной приговора, Айрапетов P. P. незаконно приобрел и хранил при себе наркотические средства гашиш и метадон в значительном размере до момента их изъятия в ходе его личного досмотра 16.11.2016 года. Данное преступление совершено им до вступления в законную силу приговора Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26.10.г. (вступил в законную силу 22.11.2016г.).

Согласно п. п. 44, 56 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" совершение нового преступления до вступления предыдущего приговора в законную силу не образует рецидива преступлений. Отсутствует рецидив преступлений и в тех случаях, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу.

При таких обстоятельствах, признание в действиях Айрапатова P. P. рецидива преступлений, считает необоснованным, в связи с чем наказание подлежит снижению, а указание в описательно-мотивировочной части на наличие рецидива преступлений - исключению.

- в апелляционных жалобах осужденный осуждённый Айрапетов P. P, не оспаривая фактические обстоятельства дела, установленные судом, указал на несогласие с приговором суда в части назначения ему отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; ссылается на положения ст. ст. 6, 64 УК РФ, указывает, что судом не обсужден вопрос о возможности применения к нему положений ст. 64 УК РФ, на то, что суд необоснованно пришел к выводу о наличии в его действиях рецидива преступлений и признал данное обстоятельство отягчающим, что повлияло на размер наказания, назначенного ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ, и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, и привело к несправедливости приговора; полагает, что судом вновь должны быть проанализированы все смягчающие обстоятельства и при отсутствии отягчающего обстоятельства, назначено наказание соответствующее требованиям закона.

Просит приговор суда от 29.01.2019г. в отношении него изменить, определить ему местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима; снизить наказание, назначенное ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 01 года 02 месяцев лишения свободы, а всего, на основании ст. 70 УК РФ, до 01 года 06 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления заместителя прокурора и апелляционных жалоб осужденного, судебная коллегия находит приговор суда 1-ой инстанции подлежащим изменению.

Выводы суда о доказанности вины осуждённого Айрапетова P. P. в совершении преступления, при обстоятельствах указанных в приговоре суда, являются правильными и основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и получивших обоснованную оценку в приговоре суда: показаниях самого осужденного Айрапетова P. P, признавшего факт приобретения им и хранения наркотических средств для личного употребления в значительном размере, показаниях свидетелей: Б. И.В, У. В.А, П. В.Н, Ш. И.В, Е. В.Н, К. В.В, Н. Н.Ю, П. О.Н, протоколах следственных действий, заключениях судебно-химических экспертиз, вещественных доказательствах и других материалах дела, исследованных судом.

Обстоятельства дела органами предварительного следствия и судом исследованы всесторонне и объективно.

В основу приговора положены доказательства, полученные с соблюдением норм уголовно-процессуального закона и исследованные в судебном заседании.

Суд оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные сторонами обвинения и защиты в их совокупности. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Анализ положенных в основу приговора доказательств, а равно их оценка, подробно изложены судом в приговоре, при этом суд не ограничился только указанием на доказательства, но и дал им надлежащую оценку.

Каких-либо противоречивых доказательств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда о виновности осужденной Айрапетова P. P, которым суд не дал бы оценки в приговоре, в деле не имеется.

Оснований не доверять показаниям свидетелей: Б. И.В, У. В.А, П. В.Н, Ш. И.В, Е. В.Н, К. В.В, Н. Н.Ю. и П. О.Н. у суда не было, поскольку они последовательны, логичны, не имеют существенных противоречий, согласуются между собой и с другими исследованными по делу доказательствами.

Каких-либо объективных данных, свидетельствующих о заинтересованности данных лиц в исходе дела и об оговоре ими осуждённого, а также о бстоятельств, которые могли бы повлиять на объективность показаний свидетелей, по делу не установлено.

Показания осуждённого Айрапетова P. P. оценены судом в совокупности со всеми исследованными по делу доказательствами, при этом суд обоснованно пришел к выводу о их соответствии действительности.

Протоколы следственных действий, составленные по данному уголовному делу, получены в соответствии с требованиями ст. 193 УПК РФ, с участием понятых, правильность содержащихся в них сведений подтверждена показаниями свидетелей и подписями лиц, участвовавших в проведении данных следственных действий.

Данные протоколы являлись предметом проверки суда 1-ой инстанции и обоснованно признаны допустимыми по делу доказательствами.

Заключения судебно-химических экспертиз, проведённых по данному уголовному делу судом исследованы и оценены в совокупности с другими доказательствами по делу, данные экспертизы проведены без нарушений норм УПК РФ, в соответствии с методиками Постоянного Комитета по контролю наркотических средств, надлежащим лицом - экспертом ЭКЦ УВД СВАО ГУ МВД России по г. Москве, который был предупреждён об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ. Доводы эксперта являются убедительными, а выводы - обоснованными, оснований сомневаться в их правильности не имеется.

Фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и полно изложены в приговоре.

Действия осуждённого Айрапетова P. P. судом правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, при этом доводы суда о юридической оценке действий осуждённого подробно мотивированы в приговоре и являются убедительными.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, которые путем лишения и ограничения, гарантированных прав участников судопроизводства, несоблюдения процесса судопроизводства или иным образом повлияли бы на вынесения законного, обоснованного и справедливого приговора, судом не допущено.

Каких-либо оснований, свидетельствующих о необъективности и предвзятости органов предварительного следствия и суда в соответствии с требованиями ст. ст. 61, 63 УПК РФ, по делу не установлено.

Из материалов дела усматривается, что судом приняты все необходимые меры для установления истины по делу.

Установленные органами предварительного следствия и судом обстоятельства совершения Айрапетовым P. P. преступления в обвинительном заключении и приговоре суда изложены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Согласно заключению амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы,

Айрапетов Р.Р. в период, относящийся к инкриминируемому ему деянию, каким-либо хроническим психическим расстройством, слабоумием или иным болезненным состоянием психики, лишавшим его способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, не страдал и не страдает в настоящее время. У Айрапетова P. P. обнаруживается **, однако указанные изменения психики у Айрапетова P. P. не лишали его способности в полной мере, осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими в период инкриминируемого деяния. В период инкриминируемого деяния у Айрапетова P. P. не обнаруживалось признаков какого-либо временного психического расстройства, которое лишало бы его способности в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими. В настоящее время Айрапетов P. P. может осознавать фактический характер своих действий и руководить ими, понимать характер и значение уголовного судопроизводства, своего процессуального положения, самостоятельно совершать действия, направленные на реализацию своих прав и обязанностей, правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, давать показания, принимать участие в судебно-следственных действиях. В настоящее время Айрапетов P. P. клинических признаков алкоголизма и наркомании не обнаруживает, по своему психическому состоянию в применении к нему принудительных мер медицинского характера, прохождении лечения, реабилитации от наркомании организациях системы здравоохранения в порядке, предусмотренном ст.72.1 УК РФ, не нуждается

Данное заключение амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы оценено судом в совокупности с другими доказательствами по делу. Данное заключение научно обоснованно, а его выводы надлежащим образом мотивированы, каких-либо оснований сомневаться в их правильности не имеется.

Требования уголовно-процессуального закона при проведении данной экспертизы соблюдены.

Оценивая заключение амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы, суд обосновано пришел к выводу о том, что Айрапетов Р.Р. в момент совершения преступления находился и в настоящее время находится в состоянии вменяемости.

При назначении наказания осуждённому Айрапетову P. P. судом обоснованно учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, которое относится к категории небольшой тяжести, конкретные обстоятельства дела, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, а также все данные о его личности, семейном положении и состоянии здоровья, имеющиеся в материалах дела.

Признание вины и раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья осужденного признаны судом в соответствии с п. "г" ч. 1 и ч. 2 ст.61 УК РФ обстоятельствами смягчающими наказание осужденного Айрапетова P. P.

Обстоятельством, отягчающим наказание осужденного Айрапетова P. P. судом, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, признано наличие в его действиях рецидива преступлений.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления заместителя прокурора, судебная коллегия находит, что судом 1-ой инстанции необоснованно признано наличие в действиях Айрапетова Р.Р. рецидива преступлений.

Как усматривается из материалов дела и это установлено судом, Айрапетов P. P. признан виновным и осужден по данному уголовному делу по ч. 1 ст. 228 УК РФ за совершение преступления, имевшего место 16.11.2016 года. Данное преступление совершено им до вступления в законную силу приговора Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26.10.г. (вступил в законную силу 22.11.2016г.).

Исходя из смысла закона и его толкования совершение нового преступления до вступления предыдущего приговора в законную силу не образует рецидива преступлений. Отсутствует рецидив преступлений и в тех случаях, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Айрапатова P. P. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание.

В связи с изменениями, вносимыми в приговор суда, судебная коллегия, соглашаясь с видом наказания, назначенного Айрапатову P. P. судом 1-ой инстанции - в виде лишения свободы, поскольку его исправление возможно лишь в условиях изоляции от общества, считает необходимым снизить срок наказания, назначенного ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ, и соответственно назначить ему менее строгое наказание по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

Оснований для применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ при назначении наказания осужденному Айрапатову P. P, судебная коллегия не усматривает.

В остальном приговор суда в отношении Айрапатова P. P. является законным и обоснованным.

Вид исправительного учреждения, в котором надлежит отбывать наказание осужденному Айрапатову P. P. - в исправительной колонии строгого режима, назначен судом в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ и изменению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор

Бабушкинского районного суда г. Москвы

от 29 января 2019

года в отношении

Айрапетова Р.Р. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Айрапетова Р.Р. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание.

Назначенное

Айрапетову Р.Р. наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ снизить до 01 (одного) года 10 (десяти) месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, к назначенному Айрапетову Р.Р. наказанию, присоединить частично неотбытое им наказание по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26 октября 2016 года, и окончательно, по совокупности приговоров, назначить к отбытию

Айрапетову Р.Р. наказание в виде 02 (двух) лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда в отношении Айрапетова Р.Р. оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора удовлетворить, апелляционные жалобы осужденного удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции по правилам, предусмотренным главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи