Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 17 июня 2019 г. по делу N 10-8922/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В.

судей Лавровой Е.Л, Новикова В.А.

при секретаре Воронцовой А.А.

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио,

осужденного фио..,

защитника - адвоката фио, представившей удостоверение N и ордер (в защиту осужденного фио... ),

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу и дополнения к апелляционной жалобе осужденного фио.., адвоката фио...

в интересах фио... на приговор Коптевского районного суда адрес от дата

, которым

Лин обезличено

... года до дата.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждены Фатеев.., Худобин.., Киселев.., приговор в отношении которых вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Лавровой Е.Л, выслушав мнение осужденного фио.., адвоката фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, прокурора фио, просившего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия -

УСТАНОВИЛА:

Лин... признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, то есть в умышленных действиях, непосредственно направленных на совершение преступления, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Согласно приговора суда, фио... и фио... в период с дата до время дата в адрес нашли пакет с наркотическим средством.., часть которого с целью дальнейшего сбыта соучастники, действуя совместно, по предварительной договоренности, переместили в квартиру по месту проживания по адресу: адрес, где хранили на балконе квартиры до момента обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе обыска, а оставшуюся часть вещества, массой 418,9 г, перепрятали в другое место на адрес.

Продолжая реализовывать преступный умысел, с целью дальнейшего сбыта наркотических средств, не позднее время дата фио.., фио.., а также фио... и фио... прибыли в адрес, где фио... изъял и расфасовал перепрятанное им наркотическое вещество, часть которого в двух пакетах, массой... г, содержащее в своем составе.., в крупном размере, передал фио... ; а часть наркотического средства: пакет из бесцветного полимерного материала с застежкой типа "салазки" с веществом массой... г, два пакета из бесцветного полимерного материала с веществом внутри каждого общей массой... г), содержащие в своем составе... ), на безвозмездной основе (в в виде подарка) фио... сбыл фио.., у которого эти пакеты были изъяты сотрудниками полиции дата в период времени с время по время в ходе личного досмотра.

Не позднее время дата, фио.., фио... и фио... прибыли к 6-му подъезду дома N18 по адрес, где фио... по указанию фио.., действуя с ним по предварительной договоренности, сбыл фио... наркотическое средство (пакет с веществом), общей массой... г, содержащее в своем составе.., в крупном размере. фио... довести свой преступный умысел на сбыт наркотического средства до конца не смог, поскольку приобретенное им вещество, общей массой... г, содержащее в своем составе.., было обнаружено и изъято сотрудниками полиции в ходе обыска жилища фио... по адресу: адрес, в период времени с время по время дата.

фио... и фио.., сбыв по предварительной договоренности наркотическое средство фио.., хранили при себе наркотическое средство в целях дальнейшего незаконного сбыта по месту совместного проживания по адресу: адрес, - два пакета с наркотическим средством, содержащим в своем составе наркотическое средство.., в крупном размере, общей массой... но не смогли довести свой преступный умысел на сбыт наркотических средств до конца не смогли, поскольку указанное наркотическое средство в период времени с время до время дата сотрудниками полиции в ходе производства обыска в вышеуказанной квартире было обнаружено и изъято.

Подробные обстоятельства преступления, в совершении которого осужденный фио... признан виновным, изложены в приговоре суда.

В судебном заседании подсудимый фио... свою вину в совершении преступления признал частично, настаивая, что изъятое наркотическое средство сбывать не собирался, приобрел его для личного употребления.

В апелляционных жалобах осужденным и адвокатом не оспариваются фактические обстоятельства, установленные судом, выражается несогласие с осуждением за покушение на сбыт наркотических средств в крупном размере.

В апелляционной жалобе осужденный фио... выражает несогласие с приговором, считая его незаконным и необоснованным, а вину в совершении преступления недоказанной. Настаивает, что сбывать подаренное ему наркотическое средство не собирался; доказательств покушения на сбыт наркотиков в приговоре не приведено. Указывает, что изначально он задерживался по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, а затем обвинение необоснованно было изменено; ничто не свидетельствует о наличии у него умысла на сбыт наркотиков; изъятое из его дома наркотическое средство, весом.., не доказывает попытку сбыта; масса высушенного наркотика будет в разы меньше; вес... в данном веществе не был установлен экспертизой. Настаивает, что наркотик хранил для личного употребления. Отмечает, что он является инвалидом по зрению, которое в настоящее время значительно ухудшилось, левый глаз ослеп; просит его действия квалифицировать по ч.2 ст.228 УК РФ и назначить более мягкое наказание, не связанное с лишением свободы.

В апелляционной жалобе адвокат фио...

в интересах фио... выражает несогласие с приговором, считая его незаконным и необоснованным, поскольку действия фио... квалифицированы неверно, они, по мнению защитника, должны квалифицироваться по ч.2 ст.228 УК РФ. Указывает, что фио... сам употреблял наркотики, причастность фио... к сбыту наркотиков не доказана, наркотиком фио... угостили, при этом ее подзащитный имел реальный источник дохода. Указывает, что фио... сразу в ходе обыска признал и выдал наркотические средства. Считает приговор чрезмерно суровым; указывает, что роль фио... из всех обвиняемых была наименее активной. Также указывает, что на иждивении фио... есть несовершеннолетний ребенок, он не судим, к административной ответственности не привлекался; положительно характеризуется, работал, длительное время находится в местах ограничения свободы; является инвалидом по зрению, которое в настоящее время ухудшилось. Несмотря на то, что суд применил ст.64 УК РФ при назначении наказания, считает 7-летний срок лишения свободы чрезмерно суровым. Просит приговор изменить, действия фио... квалифицировать по ч.2 ст.228 УК РФ и применить при назначении наказания положения ст.73 УК РФ.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель фио считает приговор суда законным и обоснованным, назначенное осужденным наказание - справедливым.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, заслушав позиции сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Фактические обстоятельства, установленные судом, основаны на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах. Вина осужденных установлена в ходе судебного разбирательства и подтверждается собранными по делу доказательствами, достоверность которых сомнения не вызывает, а именно:

-показаниями фио... в судебном заседании и на предварительном следствии по фактическим обстоятельствам дела;

-показаниями осужденных фио.., фио.., и фио... по фактическим обстоятельствам дела в судебном заседании и на предварительном следствии;

-показаниями свидетелей фио и фио (сотрудников полиции) о том, что около время дата они проезжали мимо дома 20"Б" по адрес адрес и увидели четверых молодых людей, идущих со стороны адрес. В ходе проверки документов фио... пытался убежать, но был задержан и доставлен в отдел полиции;

-показаниями свидетелей фио, фио (сотрудников полиции) о том, что дата сотрудниками полиции фио и фио был задержан фио... у дома N42 по адрес и фио. В ходе личного досмотра фио... в карманах одежды обнаружены 3 пакета с веществом красного цвета;

-показаниями свидетелей фио и фио (понятых) об обстоятельствах личного досмотра фио.., обнаружении и изъятии у него пакетов с наркотическим средством;

-показаниями свидетеля фио (сотрудника полиции), свидетелей фио, фио (понятых) о том, что на основании информации, полученной от фио.., был произведен обыск по месту жительства фио... и фио... по адресу: адрес, в ходе которого были обнаружены и изъяты 2 пакета с наркотическим средством, по поводу которых фио... пояснил, что эти пакеты он нашел в адрес и принес домой.

В ходе обыска по месту жительства фио... по адресу: адрес, фио... сразу указал, что в его квартире на нижней полке в шкафу в комнате находится пакет с наркотическим средством, который был изъят;

Помимо показаний подсудимых и свидетелей вина осужденных подтверждается материалами дела:

-рапортом полицейского фио о задержании фио... ;

-протоколом личного досмотра, в ходе которого у фио... были обнаружены и изъяты 3 пакета с порошкообразным веществом красного цвета;

-справками об исследовании, согласно которых вещества, общей массой... грамма из двух пакетов, вещество массой... грамма из пакета, изъятые у фио.., содержат в своем составе... ;

-заключением эксперта о том, что вещество массой... грамма, изъятое у фио.., содержит в своем составе наркотическое средство... Также вещества, массами... из двух пакетов, изъятые у фио.., содержат в своем составе наркотическое средство.., в процессе проведения экспертизы израсходовано по 0,01 г от каждого вещества;

-протоколом обыска в жилище фио... по адресу: адрес, в ходе которого в шкафу на нижней полке обнаружен и изъят сверток из полимерного материала с веществом красного цвета;

-справкой об исследовании, из которой следует, что вещество, массой... грамма, изъятое по адресу: адрес, содержит в своем составе наркотическое средство... ;

-заключением эксперта, согласно которому вещество массой.., изъятое дата в ходе обыска в жилище по адресу: адрес, содержит в своем составе наркотическое средство... ;

-протоколом обыска в жилище фио... по адресу: адрес, в ходе которого на кухонном столе обнаружен и изъят пакет с веществом красного цвета, также на балконе обнаружен и изъят пакет с веществом красного цвета и 13 полиэтиленовых пакетов с застежками типа "салазки";

-справками об исследовании, согласно которым вещество, массой... грамма, изъятое по адресу: адрес, содержит в своем составе наркотическое средство... ;

-заключением эксперта о том, что в веществах, массой.., обнаруженных и изъятых дата в ходе обыска в жилище фио... по адресу: адрес, содержится наркотическое средство... ;

-заключением эксперта, согласно которому вещества, общей массой.., содержащие в своем составе наркотическое средство.., изъятые у фио.., и вещество массой... г, содержащее в своем составе наркотическое средство.., изъятое в ходе обыска жилища фио.., одинаковы по качественному составу основного компонента, по количественному содержанию... и по качественному составу микропримесей. Вещество массой... г, содержащее в своем составе наркотическое средство.., изъятое у фио.., и вещества, общей массой... г, содержащие в своем составе наркотическое средство.., изъятые в ходе обыска в жилище фио.., одинаковы по качественному составу основного компонента и по качественному составу микропримесей, но различны по количественному содержанию... Вещество массой... г, содержащее в своем составе наркотическое средство.., изъятые у фио.., и вещества общей массой... г, содержащие в своем составе наркотическое средство -.., изъятые в ходе обыска в жилище фио.., одинаковы по качественному составу основного компонента и по качественному составу микропримесей, но различны по количественному содержанию... с веществами, общей массой.., изъятыми у фио.., и веществом массой... г, изъятым в ходе обыска жилища фио... ;

другими доказательствами, исследованными в ходе судебного заседания и приведенными в приговоре.

Суд первой инстанции надлежащим образом оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные стороной обвинения и стороной защиты, в их совокупности.

Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст.ст.87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах и соответствуют им, эти доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ, как и оценка подробно изложены в приговоре.

Суд первой инстанции проверил все показания подсудимых в суде и в ходе предварительного расследования и оценил их в совокупности с другими доказательствами по делу. Как видно из приговора, суд дал всем доказательствам всестороннюю оценку, мотивировав свои выводы о предпочтении одних доказательств перед другими.

Суд первой инстанции обоснованно признал показания фио.., фио.., фио... в ходе предварительного следствия допустимыми и достоверными, мотивы, по которым суд пришел к данному выводу, представляются правильными.

Дело рассмотрено судом первой инстанции с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, показания лиц, допрошенных в суде, а также показания лиц на предварительном следствии, которые были оглашены в суде на основании УПК РФ, изложены в приговоре в соответствии с протоколом судебного заседания и материалов уголовного дела.

Однако судебная коллегия не может согласиться с квалификацией действий осужденного фио... по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, в связи со следующим.

В ходе предварительного следствия и в суде фио... отрицал наличие умысла на сбыт наркотических средств, заявлял, что хранил их с целью личного употребления. Данная версия судом в приговоре не опровергнута.

Исследованные доказательства, положенные в основу обвинения фио.., ни в отдельности, ни в их совокупности, не свидетельствуют о наличии умысла фио... на сбыт наркотических средств в крупном размере.

Так, суд первой инстанции в приговоре сослался на показания фио... в ходе предварительного следствия о том, что он и фио... в присутствии других соучастников обсуждали возможность сбыта наркотических средств, однако, согласно протоколу очной ставки, проведенной между фио... и фио.., фио... пояснил, что фио... мог этого разговора не слышать.

Исходя из обстоятельств дела, установленных судом, наркотические средства фио... приобрел у фио.., намерений сбывать не высказывал, приведенные в приговоре доказательства, в том числе большое количество приобретенного фио... наркотического средства, на что указал суд первой инстанции, учитывая обстоятельства приобретения фио... наркотического средства, не достаточно для признания фио... виновным в инкриминируемом ему преступлении.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия фио...

с ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

В связи с переквалификацией действий осужденного фио... подлежит пересмотру назначенное ему наказание.

При назначении наказания фио... по ч.2 ст.228 УК РФ судебная коллегия учитывает его положительные характеристики, наличие работы, признание вины, раскаяние; смягчающие наказание обстоятельства: наличие престарелой больной матери, малолетнего ребенка, наличие инвалидности и заболеваний, вызвавших ухудшение зрения, длительное содержание осужденного фио... в условиях следственного изолятора.

Судебная коллегия также учитывает, сведения об ухудшении состояния здоровья фио.., предоставленные суду апелляционной инстанции.

Оснований для назначения наказания фио.., не связанного с изоляцией от общества и применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, судебная коллегия с учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, не находит.

Также, с учетом конкретных обстоятельств совершения осужденным преступления, учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения положений ст.15 ч.6 УК РФ и изменения категории совершенного фио... преступления на менее тяжкую.

В остальной части приговора суда в отношении фио... является законным и обоснованным. Вопреки доводам жалоб, нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену приговора или его изменение по иным основаниям, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Коптевского районного суда адрес от дата в отношении

Лина фио-

изменить, переквалифицировать

действия фио...

с ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на дата и 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционные жалобы осужденного фио.., адвоката фио...

- удовлетворить частично.

В остальной части приговор в отношении фио... оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: