Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Алтай от 18 июля 2019 г. по делу N 22-401/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Алтай в составе:

председательствующего судьи - Барсуковой И.В.

судей - Табакаева Е.А, Мельниковой Т.А.

с участием:

прокурора - Яимова Б.И.

осужденного - Леонова С.С, участвующего в судебном заседании посредством применения системы видеоконференц-связи

защитника - адвоката Жданова Е.Е, представившего удостоверение N 103 и ордер N 002850 от 17.07.2019г.

при секретаре - Пьнковой О.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению помощника прокурора "адрес" Затеева С.А. и апелляционным жалобам осужденного Леонова С.С. и его защитника-адвоката Ким С.А. на постановленный в особом порядке приговор Чемальского районного суда Республики Алтай от 20 мая 2019 года, которым

Леонов С.С, "данные изъяты" "данные изъяты" ранее судимый:

-29 августа 2008 года Чемальским районным судом Республики Алтай по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ с приговором, судимость по которому погашена к наказанию в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы, освобождён 12 апреля 2013 года по отбытию срока наказания,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На осужденного возложена обязанность пройти курс лечения от наркомании.

Мера пресечения - подписка о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Леонов С.С. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 20 мая 2019 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Барсуковой И.В, выслушав мнение осужденного Леонова С.С. и его защитника-адвоката Жданова Е.Е. поддержавших доводы апелляционных жалоб о снижении назначенного наказания с применением ст.64 УК РФ, мнение прокурора Яимова Б.И, полагавшего приговор суда изменить по доводам представления, судебная коллегия

установила:

Леонов С.С. осужден за незаконные приобретение, хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено Леоновым С.С. в период с "дата" по "дата" в "адрес" Республики Алтай, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора, согласно которым в один из дней в период с 1 ноября по "дата"г, с целью незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств, на территории усадьбы "адрес" в "адрес", Леонов С.С. нарвал верхушечные части и листья дикорастущей конопли, сложил их в пакет, то есть приобрел не менее 101,3 гр. наркотического средства - марихуаны в высушенном состоянии. После чего с целью хранения, при себе перенес наркотическое средство в предбанник бани по указанному адресу. После чего, с целью изготовления наркотического средства гашиш, протер верхушечные части и листья через тюлевый материал, отделив пыльцу от верхушечных частей и листьев, тем самым незаконно изготовил без цели сбыта для личного употребления наркотическое средство - гашиш, массой не менее 11,5гр, что является значительным размером. При этом хранил указанные наркотические средства до момента изъятия сотрудниками полиции "дата"г.

Осужденный Леонов С.С. в судебном заседании вину признал полностью, поддержал ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке.

В апелляционном представлении помощник прокурора "адрес" Затеев С.А, не оспаривая выводы суда о виновности осужденного, просит приговор суда изменить, так как суд, указывая в описательно-мотивировочной части приговора о наличии непогашенной судимости за совершение преступления небольшой тяжести, не учел, что данная судимость погашена, кроме того, принятое судом решение о возложении на осужденного обязанности пройти курс лечения от наркомании противоречит ч. 1 ст. 72.1 УК РФ, поскольку данная норма не подлежит применению при назначении наказания в виде лишения свободы, в связи с чем просит данные указания суда из приговора исключить.

В апелляционной жалобе осужденный Леонов С.С. считая назначенное наказание чрезмерно суровым, просит приговор суда изменить - применить ст. 64 УК РФ и снизить срок наказания, поскольку какой-либо общественной опасности в его действиях нет, кроме того, осужденный указывает, что у него 5 малолетних детей, которые находятся на его иждивении и нуждаются в нем, поскольку он был кормильцем в семье, в ходе следствия им написана явка с повинной, он активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, признал полностью вину и раскаивается.

В апелляционной жалобе адвокат Ким С.А. считает, что, несмотря на то, что судом при назначении наказания учтены: полное признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении 5 малолетних детей и состояние здоровья осужденного, назначенное наказание является чрезмерно суровым, в связи с чем просит приговор суда отменить.

В возражении на апелляционную жалобу осужденного и адвоката помощник прокурора Затеев С.А. считает приговор суда законным и обоснованным, а доводы жалоб не подлежащими удовлетворению.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Из материалов уголовного дела усматривается, что судебное заседание проведено и приговор постановлен по ходатайству осужденного, с согласия государственного обвинителя без проведения судебного разбирательства в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

При указанных обстоятельствах, а также учитывая, что обвинение, с которым согласился осуждённый, является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, суд с соблюдением требований ст.ст. 314-316 УПК РФ обоснованно признал Леонова С.С. виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств - марихуаны, в крупном размере и незаконном изготовлении наркотического средства без цели сбыта гашиша в значительном размере.

При этом квалифицировав действия осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, суд ухудшил положение осужденного, поскольку, как усматривается из описания преступного деяния, Леонов С.С. совершил в крупном размере незаконные приобретение и хранение наркотических средств (марихуаны), а незаконное изготовление гашиша совершено им в значительном размере. В связи с изложенными обстоятельствами судебная коллегия принимает решение об изменении приговора, при этом требования ст.ст.316 УПК РФ соблюдены и описание преступного деяния, с которым согласился осужденный, не изменяется.

Таким образом, действия Леонова С.С. квалифицируются по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, незаконное изготовление наркотических средств в значительном размере.

Учитывая совокупность смягчающих наказание Леонова С.С. обстоятельств, полно установленных судом первой инстанции, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора, признание вины осужденным, заявление о рассмотрении дела в особом порядке, требования ч.5 ст.62 УК РФ, с учетом внесения изменений в квалификацию, улучшающего положение осужденного, при правильном признании в действиях Леонова С.С. рецидива преступлений, который является опасным, судебная коллегия принимает решение о применении положений ч.3 ст.68 УК РФ и назначает Леонову С.С. наказание в виде лишения свободы, но без учета требований ч.2 ст.68 УК РФ, а также без штрафа и без ограничения свободы.

При этом оснований для применения положений ст.64 УК РФ, ч.6 ст.15 УК РФ и ст.73 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Выводы суда о не возможности применения при назначении наказания положений ст. 73 УК РФ мотивированы судом первой инстанции и основаны на законе (п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ).

Кроме этого из вводной части приговора подлежит исключению судимость по приговору Чемальского районного суда Республики Алтай от 13 января 2010 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ, преступление, за которое осужден Леонов, согласно ст. 15 УК РФ относится к категории преступлений небольшой тяжести, судимость за которые в соответствии с п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ погашается по истечение 3 лет со дня отбытия наказания. Учитывая, что наказание по данному приговору Леоновым С.С. отбыто 12 апреля 2013 года, данная судимость является погашенной, в связи с чем суд не имел право указывать ее во вводной части приговора и ссылаться на нее при назначении наказания в описательно-мотивировочной части приговора.

Возлагая на осужденного обязанность пройти курс лечения от наркомании, суд не принял во внимание то, что данная обязанность, в соответствие с ч. 1 ст. 72.1 УК РФ может быть возложена на осужденного при назначении в качестве основного наказания штрафа, лишения права занимать определённые должности или заниматься определенной деятельностью, обязательных работ, исправительных работ или ограничения свободы, следовательно, не могут быть применены при назначении наказания в виде лишения свободы. В связи с чем из приговора подлежит исключению указание суда о возложении на осужденного обязанности пройти курс лечения от наркомании.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Чемальского районного суда Республики Алтай от 20 мая 2019 года в отношении Леонова С.С. изменить.

Квалифицировать действия Леонова С.С. по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере, незаконное изготовление наркотических средств, совершенное в значительном размере, по которой в соответствии с ч.3 ст.68 УК РФ назначить Леонову С.С. наказание в виде лишения свободы сроком 3 года 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из вводной и описательно-мотивировочной частей приговора при признании рецидива преступлений указание на погашенную судимость Леонова С.С. за преступление небольшой тяжести по приговору Чемальского районного суда Республики Алтай от 13 января 2010 года.

Исключить из резолютивной части приговора указание суда о возложении на осужденного обязанности пройти курс лечения от наркомании.

В остальной части приговор оставить без изменения, доводы апелляционного представления - удовлетворить, доводы апелляционных жалоб осужденного и его адвоката удовлетворить частично.

Председательствующий И.В. Барсукова

Судьи Е.А. Табакаев

Т.А. Мельникова