Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 20 июня 2019 г. по делу N 10-8888/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В,

судей Коноваловой Н.В, Задорожной З.А,

с участием:

прокурора Найпак О.Л,

защитника Евстигнеева Е.И,

осужденного Козлова В.А.

при секретаре судебного заседания Змазневе В.С,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы защитника Евстигнеева Е.И, осужденного Козлова В.А. на приговор Никулинского районного суда г. Москвы от 25 марта 2019 года, которым

Козлов В. А,.

- осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения - заключение под стражу оставлена без изменения, срок отбытия наказания исчислен с 25 марта 2019 года, с зачетом времени нахождения под стражей с 12 апреля 2018 года по день вступления приговора в законную силу соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Коноваловой Н.В, выслушав защитника Евстигнеева Е.И, осужденного Козлова В.А, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Найпак О.Л, полагавшей приговор суда оставить без изменения, апелляционные жалобы защитника и осужденного - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Козлов В.А. приговором суда признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре в г. Москве 11 апреля 2018 года.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции Козлов В.А. вину в совершении преступления признал.

В апелляционной жалобе и дополнении защитник Евстигнеев Е.И. выражает несогласие с приговором суда. Указывает, что установлено, и стороной защиты не оспаривается, что у Козлова обнаружено наркотическое вещество типа ЛСД (лизергид). Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г..N 1002 (в ред. От 19.10. 2018 г) установлено, что для привлечения лица к уголовной ответственности за сбыт данного вида наркотических средств необходимо установить вес обнаруженного наркотического средства. По уголовному делу Козлова вес обнаруженного наркотического средства не установлен, следовательно оснований для привлечения Козлова к уголовной ответственности за попытку сбыта наркотического вещества (ЛСД, ЛСД-25) у суда первой инстанции не имелось. Соответственно, из объема вмененного в вину Козлову, попытка сбыта ЛСД должна быть исключена, и в связи с уменьшением объема вмененного Козлову преступления назначенное наказание должно быть уменьшено. Также сторона защиты не может согласиться с решением суда о назначении Козлову наказания по эпизодам в Т... м лесопарке г..Москвы, поскольку в соответствии в примечанием к ст. 228.3 УК РФ к вменной подсудимому части ст. 228.1 УК РФ рассматривает по аналогии добровольную выдачу Козловым наркотических средств в оборудованных тайниках-закладках Т... го лесопарка, как добровольный отказ от совершения такого преступления как "покушение на сбыт наркотических средств". Сторона защиты полагает, что Козлов не может быть осужден только за то, что в ходе расследования регламентированная законом процедура выемки, оформлена органами предварительного следствия как осмотр места происшествия. По эпизодам в Т... м лесопарке осужденный Козлов сам добровольно выдал, размещенные в тайниках-закладках наркотические вещества, что само по себе на квалификацию содеянного не влияет, однако уменьшает объем обвинения и соответственно наказания для Козлова.

Просит приговор Никулинского районного суда г..Москвы от 25 марта 2019 года в отношении Козлова В.А. изменить, снизив осужденному наказание в пределах, определенной Никулинским районным судом г..Москвы санкции уголовного закона.

В апелляционной жалобе осужденный Козлов В.А. выражает несогласие с приговором, полагает его чрезмерно суровым, так как судом не в полной мере были учтены обстоятельства смягчающие наказание. Так им были добровольно сообщены места закладок, которые без его содействия не могли быть обнаружены, ввиду отсутствия указания на их координаты. Также им было добровольно сообщено о наркотических средствах хранящихся у него в жилище и месте их хранения. Суд не учел наличие у него на иждивении бабушки инвалида 2 гр, мамы страдающей хроническими заболеваниями. Он уже год находится в изоляторе и осознал тяжесть вины, общественную опасность и пагубность своих деяний. Считает, что лишение его свободы на столь длительный срок несоизмеримо с причиненным им вредом, и полагает, что таком длительном заключении нет необходимости и оно противоречит ст. 6 УК РФ. Просит снизить ему наказание.

Судебная коллегия, выслушав мнение участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, приходит к следующим выводам.

Вина Козлова В.А. в совершении преступления, подтверждается подробно приведенными в приговоре доказательствами, а именно:

показаниями свидетелей Н. Г.А, П.К.Ю, из которых следует, что они 12 апреля 2018 года по предложению сотрудников полиции участвовали в качестве понятых при производстве осмотра места происшествия с участием задержанного Козлова, его защитника и специалиста эксперта. Перед производством осмотра места происшествия, Козлов пояснил, что готов показать "закладки" в количестве семи штук с наркотическим средством, находящ ие ся на территории "Тр... о лесопарка". В результате нахождения всех вышеуказанных участвующих лиц, на территории "Т... го лесопарка", следователем были произведены семь осмотров мест происшествий, в процессе которых Козлов В.А. показывал места хранения "закладок" с наркотическим средством. В результате произведенных семи осмотров мест происшествий в лесопарке, были обнаружены семь свертков. По поводу обнаруженных и изъятых вышеуказанных семи свертков Козлов В.А. пояснил, что в свертках находится наркотическое средство. По окончании всех семи осмотров мест происшествий с участием Козлова В.А, следователем были составлены соответствующие протоколы в количестве семи документов, в которых поставили подписи все участвующие лица, включая Козлова В.А. и его защитника. Перед началом, в ходе либо по окончании производства осмотров мест происшествий от Козлова В.А. и от участвующих лиц замечания не поступали. Какого-либо психологического или физического воздействия на Козлова В.А. не оказывалось, каких-либо противоправных действий в отношении него не совершалось.

Показаниями свидетеля М. А.Е. (сотрудника полиции), из которых следует, что 11 апреля 2018 года в ОМВД России по району Тропарево-Никулино г..Москвы в 15 часов 20 минут, по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ был доставлен Козлов В.А. Им было принято решение о производстве личного досмотра задержанного гражданина, для чего были приглашены двое понятых мужского пола. После чего всем участвующим лицам были разъяснены их права. Далее, при производстве личного досмотра Козлова В.А, у последнего на поясе штанов, надетых на нем, в паховой области, им были обнаружены и изъяты 2 мешочка из ткани, первый мешочек синего цвета, в котором находилось 3 пакета из бесцветного полимерного материала с застежкой типа "салазки", внутри первых двух пакетов находилось по 5 свертков из изоляционной ленты зеленого цвета с магнитами, внутри третьего пакета находилось 3 свертка из изоляционной ленты зеленого цвета с магнитами. Второй мешочек из ткани черного цвета, внутри которого находилось 3 полимерных емкости в виде трубок синего цвета. Также в данном мешке находилось 5 запаянных полимерных трубок зеленого цвета, скрепленные резинкой, запаянная трубка желтого цвета. Все обнаруженное было изъято и упаковано. По поводу изъятых предметов, Козлов В.А. пояснил, что они ему не принадлежат. По факту производства личного досмотра Козлова В.А. им был составлен соответствующий протокол, в котором поставили свои подписи все участвующие лица, кроме Козлова В.А. Перед началом, на момент производства и по окончанию личного досмотра, каких-либо заявлений и замечаний не поступило. Также 12 апреля 2018 года им на основании отдельного поручения был произведен обыск в жилище Козлова по адресу: г..Москва, ул. О.., д..., кв.... В присутствии понятых, задержанного Козлова В.А. и его защитника Голоднюка, а также К. Е.Б. им был произведен обыск в вышеуказанной квартире.

При производстве обыска Козлов добровольно выдал наркотические средства и предметы, используемые для расфасовки наркотических средств. В маленькой комнате с письменного стола было изъято неизвестное вещество коричневого цвета. Из под стола была извлечена сумка с надписью: "Ёмаё", из которой был изъят пластиковый контейнер, перемотанный черной изолентой с крышкой малинового цвета, в котором находился полиэтиленовый пакет с неизвестным сыпучим веществом белого цвета, полиэтиленовый пакет с прессованными гранулами кремового цвета из неизвестного вещества. Из сумки с надписью: "Ёмаё", также изъято электронное устройство, косметичка голубого цвета, в которой находились: полиэтиленовый пакет с нарезанными разноцветными паяльными трубками, чайная ложка, целлофановый пакет с застежкой с жгутами, полиэтиленовый пакет с другими полиэтиленовыми пакетами с застежкой, косметический карандаш, канцелярский нож желтого цвета, зажигалка "крикет" черного цвета. Обнаруженное было упаковано. По факту производства обыска, им был составлен соответствующий протокол, в котором поставили свои подписи все участвующие лица. Перед началом, на момент производства и по окончанию обыска по вышеуказанному адресу, каких-либо заявлений и замечаний от участвующих лиц не поступило.

Показаниями свидетелей Г. Д.В, Р.В.А, из которых следует, что 11 апреля 2018 года они по просьбе сотрудников полиции принимали участие в качестве понятых при личном досмотре задержанного Козлова. При производстве личного досмотра Козлова В.А, у последнего на поясе штанов, надетых на нем, в паховой области, сотрудником полиции были обнаружены и изъяты 2 мешочка из ткани, первый мешочек синего цвета в котором находилось 3 пакета из бесцветного полимерного материала с застежкой типа "салазки", внутри первых двух пакетов находилось по 5 свертков из изоляционной ленты зеленого цвета с магнитами, внутри третьего пакета находилось 3 свертка из изоляционной ленты зеленого цвета с магнитами. Второй мешочек из ткани черного цвета, внутри которого находилось 3 полимерных емкости в виде трубок синего цвета. Также в данном мешке находилось 5 запаянных полимерных трубок зеленого цвета, скрепленные резинкой, запаянная трубка желтого цвета. Все обнаруженное было изъято и упаковано. По поводу изъятых предметов Козлов В.А. пояснил, что они ему не принадлежат. По факту производства личного досмотра Козлова В.А. сотрудником полиции, его производящим, был составлен соответствующий протокол, в котором поставили свои подписи все участвующие лица, кроме Козлова В.А. Перед началом, на момент производства и по окончанию личного досмотра, каких-либо заявлений и замечаний не поступило.

Показаниями свидетелей З.В.П, П. А.В. (сотрудников полиции), из которых следует, что примерно в 14 часов 40 минут 11 апреля 2018 года, они находились на маршруте патрулирования по адресу: г. Москва, Л... п... д..., возле Т... го Лесопарка, где их внимание привлёк ранее неизвестный молодой человек, который подозрительно себя вел, а именно при виде служебного автомобиля он резко встал со скамейки и попытался уйти. Ими было принято решение, проверить данного гражданина на причастность к совершению преступлений. Они подошли к вышеуказанному гражданину, представились, предъявили свои служебные удостоверения и попросили предъявить документы, удостоверяющие его личность. В этот момент ранее им неизвестный молодой человек сильно занервничал, начал невнятно отвечать на вопросы, тем самым еще больше привлек их внимание. После предъявления паспорта гражданина РФ, на имя Козлова В.А. ими было принято решение о доставлении Козлова В.А. в ОМВД России по району Тропарево-Никулино г. Москвы, для дальнейшего разбирательства.

А также: заключением эксперта N 1135 от 23 апреля 2018 года, согласно которому представленное на экспертизу вещество общей массой 0,46 г, изъятое по адресу: г..Москва, Л.., д..., с.., содержит в своем составе наркотическое средство МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), включенное в Список I Перечня, раздел "Наркотические средства". Представленные на экспертизу вещества растительного происхождения общей массой 16,2 г (1,9 г, 1,9 г, 1,9 г, 2,7 г, 2,9 г и 4,9 г), изъятые по адресу: г..Москва, Ле... т, д..., с..., являются наркотическим средством - каннабис (марихуана), включенным в Список I Перечня, раздел Наркотические средства.

Общая масса веществ после высушивания до постоянной массы составила 13,6 г (1,6 г, 1,6 г, 1,6 г, 2,3 г, 2,4 г и 4,1 г) (т. 1, л.д. 85-88); Протоколом осмотра места происшествия от 12.04.2018г. с фототаблицей, в ходе которого был осмотрен участок местности лесного массива "Т... го лесопарка" вблизи дома... стр.... по Л... му проспекту в г..Москве, в ходе которого в металлической опоре информационного щита был обнаружен и изъят сверток красного цвета, внутри которого со слов Козлова В.А, находится наркотическое средство, которое он хотел сбыть посредством "закладки" (т. 1, л.д. 171-184); Протоколом осмотра места происшествия от 12.04.2018г. с фототаблицей, согласно которому был осмотрен участок местности лесного массива "Т... о лесопарка" вблизи дома... стр.... по Л... кту в г..Москве, где по указанию Козлова В.А. под пнем (поленом) возле дерева был обнаружен и изъят сверток зеленого цвета, внутри которого со слов Козлова В.А, находится наркотическое средство, которое он хотел сбыть посредством "закладки" (т. 1, л.д. 185-198); Протоколом осмотра места происшествия от 12.04.2018г. с фототаблицей, согласно которому был осмотрен участок местности лесного массива "Т... о лесопарка" вблизи дома... стр.... по Ле... проспекту в г..Москве, где по указанию Козлова В.А. под сосновой веткой возле отдельно стоящей березы был обнаружен и изъят сверток зеленого цвета, внутри которого со слов Козлова В.А, находится наркотическое средство, которое он хотел сбыть посредством "закладки" (т. 1, л.д. 199-212); Протоколом осмотра места происшествия от 12.04.2018г. с фототаблицей, согласно которому был осмотрен участок местности лесного массива "Т... о лесопарка" вблизи дома... стр.... по Ле... ту в г..Москве, где по указанию Козлова В.А. под листвой под основанием отдельно стоящей березы был обнаружен и изъят сверток зеленого цвета, внутри которого со слов Козлова В.А, находится наркотическое средство, которое он хотел сбыть посредством "закладки" (т. 1, л.д. 213-226); Протоколом осмотра

места происшествия от 12.04.2018г, согласно которому был осмотрен участок местности лесного массива "Т..го лесопарка" вблизи дома... стр...по Л... му проспекту в г..Москве, где по указанию Козлова В.А. под палкой на корне отдельно стоящего дерева был обнаружен и изъят сверток зеленого цвета, внутри которого со слов Козлова В.А, находится наркотическое средство, которое он хотел сбыть посредством "закладки" (т. 1, л.д. 227-240); Протоколом осмотра места происшествия от 12.04.2018г. с фототаблицей, согласно которому был осмотрен участок местности лесного массива "Тр... го лесопарка" вблизи дома... стр...по Л... у проспекту в г..Москве, где по указанию Козлова В.А. под землей возле отдельно стоящего сдвоенного дерева был обнаружен и изъят сверток зеленого цвета, внутри которого со слов Козлова В.А, находится наркотическое средство, которое он хотел сбыть посредством "закладки" (т. 2, л.д. 1-13); Протоколом осмотра места происшествия от 12.04.2018г. с фототаблицей, согласно которому был осмотрен участок местности лесного массива "Т... о лесопарка" вблизи дома... стр.... по Ле... у в г..Москве, где по указанию Козлова В.А. в расщелине коры отдельно стоящего сдвоенного дерева был обнаружен и изъят сверток зеленого цвета, внутри которого со слов Козлова В.А, находится наркотическое средство, которое он хотел сбыть посредством "закладки" (т. 2, л.д. 14-19); Заключением эксперта N 1111 от 01 мая 2018 года, согласно которому представленное на экспертизу: вещество массой 29,65 г, в составе своем содержит наркотическое средство - мефедрон (4-метилметкатинон); вещество общей массой 11,00 г содержит в своем составе наркотическое средство - МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-Nальфа-диметил-фенил-этиламин); вещество массой 0,63 г является наркотическим средством - гашиш (т. 1, л.д. 78-79); Протоколом обыска от 12 апреля 2018 года с фототаблицей, проведенного по адресу: г..Москва, ул...., д.., кв.... в ходе выполнения которого Козловым В.А. добровольно выданы и изъяты : пластиковый

контейнер, перемотанный черной изолентой с крышкой малинового цвета, в котором находился полиэтиленовый пакет с неизвестным сыпучим веществом белого цвета, полиэтиленовый пакет с прессованными гранулами кремового цвета из неизвестного вещества, электронное устройство, косметичка голубого цвета, в которой находились: полиэтиленовый пакет с нарезанными разноцветными паяльными трубками, чайная ложка, целлофановый пакет с застежкой с жгутами, полиэтиленовый пакет с другими полиэтиленовыми пакетами с застежкой, косметический карандаш, канцелярский нож желтого цвета, зажигалка "к... т" черного цвета. (т. 1: л.д. 101-105, 107-121); Заключением эксперта N 1112 от 01 мая 2018 года, согласно которому: в составе вещества общей массой 5,90 г содержится наркотическое средство - МДМА (d, L-3,4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин); представленное на экспертизу вещество общей массой 4,53 г, общая масса высушенного наркотического средства - каннабис (марихуана), представленного на экспертизу составляет 3,99 г; на поверхности фрагментов перфориванной бумаги общей массой 0,76 г содержится наркотическое средство - d-Лизергид (ЛСД, ЛСД-25), определить точное количество наркотического средства не представляется возможным в связи с отсутствием аналитического стандартного образца данного вещества (т. 1, л.д. 51-53); Протоколом личного досмотра от 11 апреля 2018 года, согласно которому у гр. Козлова В.А. были обнаружены и изъяты: из штанов цвета хаки, надетых на нем, из паховой области внутренней стороны два кисета, один черный, в котором находилось 9 отрезков пластиковых трубок, из которых 1 желтая с надписью "2", 3 синие с надписью "1", 5 зеленых с надписью "1", второй синий, в котором находилось 3 целлофановых пакета, в которых находилось в одном: 5 свёртков зеленого цвета предположительно с намагниченными кусками металла, из правого кармана был изъят мобильный телефон марки SAMSUNG черного цвета модель неизвестна IMEI: 35... 40... 2, S/N: RF... D.

Из трусов светлого цвета было изъято 3 обрезка пластиковой трубки красного цвета с надписью МАМА 0,5. По факту изъятия досматриваемый Козлов В.А. пояснил, что мобильный телефон похож на его, остальное изъятое ему не принадлежит, от подписи отказался (т. 1, л.д. 5); Вещественными доказательствами, приобщенными к материалам дела и другими доказательствами, исследованными в судебном заседании и изложенными в приговоре.

С уд первой инстанции дал исследованным доказательствам надлежащую оценку, признав доказательства обвинения относимыми, достоверными, допустимыми и в совокупности подтверждающими вину Козлова в совершении инкриминированного ему преступления.

У судебной коллегии отсутствуют основания не соглашаться с данной оценкой доказательств и выводами суда.

Судебная коллегия находит, что в судебном разбирательстве были объективно установлены все значимые по делу обстоятельства на основании непосредственно исследованных в судебном разбирательстве доказательств. Доказательства этих обстоятельств и обоснование выводов суда приведены судом в приговоре. Доказательства оценены судом в соответствии с положениями ст. 17, 88 УПК РФ с точки зрения их достоверности, относимости, допустимости, а в совокупности - достаточными для разрешения дела. Суд указал, по каким основаниям принял одни доказательства и отверг другие.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона при сборе и закреплении доказательств судебной коллегией не установлено.

Судебное следствие проведено с соблюдением принципа состязательности сторон. Суд принял все меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела. Судебное разбирательство по настоящему делу проведено в соответствии с требованиями ст. 15 УПК РФ, процессуальных норм, перечисленных в главе 37 УПК РФ. Судом были созданы все необходимые условия для исполнения сторонами процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. В судебном заседании исследованы все доказательства, представленные сторонами, разрешены все ходатайства.

Протокол судебного заседания соответствует требованиям ст. 259 УПК РФ.

Судебная коллегия считает, что судом правильно квалифицированы действия осужденного Козлова В.А. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере. Выводы суда в этой части соответствуют установленными фактическим обстоятельствам преступления и положениям уголовного закона. Оснований для иной юридической квалификации действий осужденного не имеется.

Доводы жалобы о том, что из объема обвинения подлежит исключению наркотическое средством ЛСД ( d -Лизергид), поскольку не установлен вес данного наркотического средства судебная коллегия находит не состоятельными.

Указанный довод являлся предметом исследования судом первой инстанции, ему дана надлежащая оценка в приговоре, которую судебная коллегия находит объективной.

Судебная коллегия также не может согласиться с доводами жалобы защитника о добровольной выдаче наркотических средств, в связи с которой подлежат исключению из объема обвинения наркотические средства обнаруженные в местах закладках в Т... м лесопарке. Из материалов дела и приговора суда следует, что его признательные показания о местах хранения наркотических средств были даны Козловым после его задержания сотрудниками полиции. Кроме того, в силу примечания к ст. 228 УК РФ основанием для освобождения от уголовной ответственности может служить только добровольная сдача запрещенных в обороте средств и веществ, не предназначенных к сбыту.

По делу отсутствуют какие-либо нарушения уголовного закона, влекущие отмену или изменение приговора, в том числе в части определения вида и размера, назначенного осужденному наказания.

При назначении наказания Козлову В.А. суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности, наличие по делу обстоятельств, смягчающих наказание и отсутствие отягчающих, и пришел к обоснованному выводу о том, что цели восстановления справедливости, исправления подсудимого, а также предупреждения совершения новых преступлений могут быть достигнуты с назначением ему наказания в виде лишения свободы, и счел возможным не назначать дополнительное наказание.

Суд обоснованно не усмотрел наличие по делу оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, а также для изменения категории преступления, в совершении которого обвиняется подсудимый, на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, поскольку законных оснований для применения указанной нормы закона не имеется.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ вид исправительного учреждения для отбывания наказания Козлову В.А. в виде лишения свободы судом обоснованно назначено в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, приговор суда в отношении Козлова В.А. является законным и обоснованным, назначенное ему наказание справедливым, соразмерным содеянному, в связи с чем, оснований для отмены приговора суда, в том числе по доводам апелляционных жалоб осужденного и защитника, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Никулинского районного суда г. Москвы от 25 марта 2019 года в отношении Козлова В.А. оставить без изменения, апелляционные жалобы защитника Евстигнеева Е.И. и осужденного Козлова В.А. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: