Постановление Московского городского суда от 01 июля 2019 г. по делу N 4а-2451/2019

Заместитель председателя Московского городского суда Базькова Е.М., рассмотрев жалобу потерпевшего Михалевича И.Ф. на вступившие в законную силу постановление мирового судьи судебного участка N 100 района Якиманка города Москвы от 10 октября 2018 года и решение судьи Замоскворецкого районного суда города Москвы от

27 ноября 2018 года по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

постановлением мирового судьи судебного участка N 100 района Якиманка города Москвы от 10 октября 2018 года генеральный директор общества с ограниченной ответственностью "АйТиСириус" (далее - ООО "АйТиСириус", Общество) Ульянов А.Ю. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ, ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 20 000 (двадцать тысяч) рублей.

Решением судьи Замоскворецкого районного суда города Москвы от 27 ноября 2018 года указанное постановление мирового судьи судебного участка N 100 района Якиманка города Москвы от 10 октября 2018 года изменено, из описательно-мотивировочной части постановления исключено указание на нарушение генеральным директором ООО "АйТиСириус" Ульяновым А.Ю. сроков направления копии протокола общего собрания участников Общества от 26 июля 2017 года в адрес Михалевича И.Ф. В остальной части постановление мирового судьи оставлено без изменения.

В настоящей жалобе потерпевший Михалевич И.Ф. просит об отмене решения судьи районного суда и возвращении дела на новое рассмотрение, указывая на свое несогласие с выводом судьи районного суда в части исключения из описательно-мотивировочной части постановления мирового судьи указания на допущенное генеральным директором Общества Ульяновым А.Ю. нарушение сроков направления копии протокола общего собрания участников, поскольку неисполнение данной обязанности в разумный срок снижает уровень защиты его (Михалевича И.Ф.) законных экономических интересов как участника Общества и не обеспечивает охрану его прав, а также не способствует предупреждению совершения административных правонарушений, ставших для генерального директора Общества Ульянова А.Ю. систематическими.

Генеральный директор ООО "АйТиСириус" Ульянов А.Ю, в соответствии с ч. 2 ст. 30.15 КоАП РФ уведомлен о подаче Михалевичем И.Ф. жалобы на указанное выше решение судьи районного суда. В установленный срок возражений на данную жалобу от него не поступило.

Проверив материалы дела об административном правонарушении, изучив доводы жалобы заявителя, прихожу к следующему.

Административная ответственность по ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ наступает за незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Согласно п. 3 ст. 87 Гражданского кодекса РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

В соответствии с ч. 1 ст. 32 Федерального закона от 08 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее Закон об обществах с ограниченной ответственностью) высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

В силу п. 3 ч. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Как следует из материалов дела 26 октября 2017 г. в помещении нотариуса С.В.И. по адресу: г. Москва, ул.... в присутствии нотариуса проведено внеочередное общее собрание участников ООО "АйТиСириус", по результатам проведения которого принятые решения и состав участников ООО "АйТиСириус", присутствовавших при их принятии, не удостоверены нотариально, поскольку иной порядок подтверждения принятия общим собранием участников общества решений и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, Уставом либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно, не предусмотрен.

Генеральным директором ООО "АйТиСириус" является Ульянов А.Ю.

Указанные действия генерального директора ООО "АйТиСириус" Ульянова А.Ю. квалифицированы по ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ.

Факт совершения административного правонарушения и виновность генерального директора ООО "АйТиСириус" Ульянова А.Ю. подтверждены совокупностью доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает, а именно: протоколом об административном правонарушении; электронными обращениями Михалевича И.Ф. от 08 декабря 2017 г, 04 февраля 2018 г.; Уставом ООО "АйТиСириус"; письмом нотариуса С.В.И.; заявлением Михалевича И.Ф. и другими материалами дела.

Согласно ст. 103.10 "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 г. N 4462-1) п о просьбе лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица нотариус присутствует при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения.

Письмом Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 г.

N 2405/03-16-3 определен Порядок по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, согласно которому нотариус присутствует на протяжении всего собрания - с момента открытия собрания до момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня или по последнему вопросу, для принятия решения по которому имеется кворум, а если голосование осуществляется бюллетенями - до момента оглашения результатов подсчета голосов.

Нотариус выбирает оптимальный способ фиксации информации о составе участников, полномочиях представителей, информации о вопросах, рассматриваемых на собрании, принятых по указанным вопросам решениях и о лицах, присутствующих при принятии указанных решений. Указанная информация используется нотариусом при подготовке свидетельства. Рекомендуется фиксировать информацию письменно или с использованием технических средств (видеозапись, аудиозапись), а также сочетать различные способы фиксации.

По окончании собрания нотариусу рекомендуется истребовать копию протокола счетной комиссии об итогах голосования, если таковая создана в обществе, а также копию отчета об итогах голосования (если принятые решения не оглашались непосредственно на собрании). Если в обществе не создана счетная комиссия, нотариусу рекомендуется истребовать копию чернового варианта протокола, который велся секретарем общего собрания. Указанная копия может быть подписана теми же лицами (председательствующим на собрании и секретарем собрания), которыми будет подписан протокол общего собрания в окончательном виде. Указанную копию необходимо получить по окончании собрания, с целью исключения корректировки принятых решений.

Истребование указанных документов не является для нотариуса обязательным и рекомендуется с целью получения дополнительного материала к тем данным, которые зафиксировал нотариус.

Протокол общего собрания нотариус требовать не вправе. Его составление является исключительной компетенцией общества, нотариус не вправе давать указания по составлению протокола, внесению в него изменений и уточнений. Если общество готово представить экземпляр (копию) протокола, он может быть помещен в документы номенклатурного дела.

По окончании собрания нотариус вносит запись в реестр для регистрации нотариальных действий, взимает тариф за совершение нотариального действия и плату за правовую и техническую работу. Тариф за указанное нотариальное действие взимается в соответствии со ст. 22.1 Основ законодательства РФ о нотариате (прочие нотариальные действия).

Также по окончании проведения собрания нотариус изготавливает и выдает свидетельство об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.

Между тем, как следует из материалов дела и не оспаривалось защитником ООО "АйТиСириус", при обжаловании постановления мирового судьи свидетельство о нотариальном удостоверении решений, принятых 26 октября 2017 г. на внеочередном общем собрании участников ООО "АйТиСириус" и составе участников ООО "АйТиСириус", присутствовавших при их принятии, не было выдано нотариусом С.В.И, в том числе, по причине неуплаты нотариального тарифа за совершение данного нотариального действия (л.д. 61).

Учитывая, что генеральный директор Ульянов А.Ю. является единоличным руководителем исполнительного органа Общества, в его обязанности входит организация проведения внеочередного общего собрания участников Общества, допущенные им действия (бездействия), связанные с уклонением от нотариального удостоверения решений, принятых 26 октября 2017 г. на внеочередном общем собрании участников ООО "АйТиСириус" и составе участников ООО "АйТиСириус", присутствовавших при их принятии, образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ.

Вместе с тем нельзя согласиться с решением судьи районного суда в части исключения из объема вмененного в вину генеральному директору ООО "АйТиСириус" Ульянову А.Ю. в качестве события административного правонарушения, предусмотренного ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ, обвинения в не направлении участнику Общества Михалевичу И.Ф. копии протокола внеочередного общего собрания его участников от 26 октября 2017 г. по мотиву отсутствия такой обязанности.

Решение собрания хозяйственного общества является самостоятельным юридически значимым действием и в соответствии с п. 2 ст. 181.1 ГК РФ порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

В соответствии с п. 6 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления.

По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

Названная обязанность также предусмотрена п. 14.1.10 Устава Общества, утвержденного протоколом собрания участников от 14 апреля 2014 г. N 7/14.

Таким образом, протокол общего собрания является документом, который доказывает факт проведения собрания и в котором отражены решения, принятые участниками общества по вопросам, связанным с функционированием хозяйственного общества, а в данном случае ООО "АйТиСириус". При этом названные выше нормы указывают на то, что решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью оформляется в письменной форме. Решения общего собрания должны быть доступны для ознакомления всем участникам и должны предоставляться участникам общества по их требованию в любой момент после проведения общего собрания.

С учетом этого не оформление решений общих собраний общества с ограниченной ответственностью в виде протокола влечет нарушение прав его участников на их обжалование в установленном законом порядке и в сроки, в случае несогласия с такими решениями либо нарушения порядка и процедуры проведения собраний.

Из этого следует, что протокол общего собрания общества с ограниченной ответственностью, несмотря на отсутствие в Законе об обществах с ограниченной ответственностью конкретного срока изготовления протокола общего собрания, должен быть составлен исходя из критерия разумности и добросовестности, а также с применением нормы права, регулирующей сходные отношения (аналогия закона), которые не противоречат положениям, закрепленным в уставе и других внутренних документах общества с ограниченной ответственностью, а также существу отношений в таких обществах.

Такую аналогию можно провести с п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которому протокол общего собрания акционеров составляется не позднее трех рабочих дней после закрытия общего собрания акционеров в двух экземплярах. Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании акционеров и секретарем общего собрания акционеров.

Между тем, как было установлено судьей районного суда по делу на момент рассмотрения жалобы на постановление мирового судьи (28 ноября 2018 г.), протокол внеочередного общего собрания участников ООО "АйТиСириус" от 26 октября 2017 г. (т.е. более 1 года) не был изготовлен и направлен Михалевичу И.Ф, что очевидно указывало на злоупотребление Обществом и его руководителем своими правами, а также нарушение права Михалевича И.Ф. как участника и учредителя Общества на право получения копии протокола общего собрания.

Также является неверным и вывод судьи о том, что п. 6 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, введенный в действие Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" не действовал на момент проведения общего собрания - 26 октября 2017 г, так как в соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального закона N 312-ФЗ он вступил в силу с 01 июля 2009 г, то есть задолго до проведения названного общего собрания.

Однако допущенные судьей Замоскворецкого районного суда

г. Москвы нарушения ст. 24.1, 26.1 и 26.11 КоАП РФ не могут повлечь изменение в названной части вынесенного 27 ноября 2018 г. решения, так как это повлечет увеличение объема обвинения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, что не допустимо на стадии рассмотрения жалобы на вступившие в законную силу судебные акты, поскольку влечет ухудшение положения этого лица.

Административное наказание в виде административного штрафа, предусмотренного санкцией ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП Москвы, назначено генеральному директору ООО "АйТиСириус" Ульянову А.Ю. в соответствии с требованиями ст. 3.1, ст. 3.5 и ст. 4.1 КоАП РФ, оно является справедливым и соразмерным содеянному.

Жалоба не содержит доводов, влекущих отмену или изменение постановления должностного лица и судебных решений.

Порядок и срок давности привлечения генерального директора ООО "АйТиС" Ульянова А.Ю. к административной ответственности не нарушены.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 30.13, 30.17 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

постановление мирового судьи судебного участка N 100 района Якиманка города Москвы от 10 октября 2018 года и решение судьи Замоскворецкого районного суда города Москвы от

27 ноября 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ, в отношении генерального директора ООО "АйТиС" Ульянова А.Ю. оставить без изменения, жалобу потерпевшего Михалевича И.Ф. - без удовлетворения.

Заместитель председателя

Московского городского суда Е.М. Базькова