Постановление Московского городского суда от 30 августа 2019 г. по делу N 4у-4011/2019

Судья Московского городского суда Хренова Т.В., изучив кассационную жалобу адвоката Ипполитовой Е.А. на апелляционный приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 03 апреля 2019 года в отношении Агаджаняна А.А.,

установила:

Приговором мирового судьи судебного участка N 304 района Восточное Измайлово г. Москвы от 04 мая 2018 года

Агаджанян А.А, судимый 31.03.2014 г. по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ, с испытательным сроком в течение 5 лет,

осужден по ч.1 ст.119 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы.

На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Агаджаняну А.А. по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 31 марта 2014 года, в соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по предыдущему приговору суда и по совокупности приговоров Агаджаняну А.А. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 04 мая 2018 года (осужденный взят под стражу в зале суда).

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по делу.

Апелляционным постановлением Измайловского районного суда г. Москвы от 16 октября 2018 года приговор изменен: на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона N 186-ФЗ от 03.07.2018 г.) постановлено зачесть Агаджаняну А.А. в срок лишения свободы время содержания его под стражей в период с 04 мая 2018 по день вступления приговора в законную силу 16 октября 2018 года (включительно) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Постановлением Президиума Московского городского суда от 19 февраля 2019 года апелляционное постановление Измайловского районного суда г. Москвы от 16 октября 2018 года в отношении осужденного Агаджаняна А.А. отменено, уголовное дело направлено на новое апелляционное рассмотрение, в ином составе суда.

Апелляционным приговором Измайловского районного суда г. Москвы от 03 апреля 2019 года приговор мирового судьи судебного участка N 304 района Восточное Измайлово г. Москвы от 04 мая 2018 года отменен, Агаджанян А.А. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.119 УК РФ, и ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев. На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Агаджаняну А.А. по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 31 марта 2014 года, в соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по предыдущему приговору суда и по совокупности приговоров Агаджаняну А.А. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Мера пресечения Агаджаняну А.А. в виде заключения под стражу оставлена без изменения. Срок отбывания наказания Агаджаняну А.А. исчислен с 04 мая 2018 года. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона N 186-ФЗ от 03.07.2018г.) постановлено зачесть Агаджаняну А.А. в срок лишения свободы время содержания его под стражей в период с 04 мая 2018 по 16 октября 2018 года, а также с 19 февраля 2019 года по 03 апреля 2019 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Апелляционным приговором Агаджанян А.А. признан виновным в совершении угрозы убийством, когда имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

Преступление совершено в г. Москве 05 января 2018 года в отношении потерпевшей *** при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе адвокат Ипполитова Е.А, в ыражая несогласие с состоявшимся в отношении Агаджаняна А.А. апелляционным приговором, считает его незаконным и необоснованным. Отмечает, что суд апелляционной инстанции при повторном рассмотрении уголовного дела не устранил допущенные мировым судьей при постановлении по делу приговора нарушения уголовно - процессуального законодательства, на которые обращалось внимание судом кассационной инстанции в постановлении Президиума Московского городского суда, а также не создал условий для установления фактических обстоятельств дела, имеющих значение для его правильного разрешения. Указывает, что выводы суда, изложенные в апелляционном приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на предположениях и частью недопустимых доказательствах, в том числе на несоответствующих действительности показаниях потерпевшей *** и свидетеля ***. Считает, что доводы стороны защиты об отсутствии у Агаджаняна А.А. ножа в момент ссоры, произошедшей между ним и потерпевшей ***, должным образом проверены не были. Полагает, что предварительное расследование проведено поверхностно и неполно, с нарушениями уголовно-процессуального закона, а судебное разбирательство в апелляционной инстанции велось с обвинительным уклоном, что в числе прочего выразилось в необоснованном отклонении ходатайств защиты. Просит состоявшийся в отношении Агаджаняна А.А. апелляционный приговор отменить, а уголовное дело вернуть прокурору в порядке ст.237 УПК РФ.

Изучив материалы уголовного дела, полагаю, что имеются основания для передачи кассационной жалобы адвоката Ипполитовой Е.А. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Согласно ст.ст.7, 297 УПК РФ приговор суда, в том числе решение суда апелляционной инстанции, должны быть законными, обоснованными и мотивированными, какими признаются судебные акты, постановленные в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанные на правильном применении уголовного закона.

Из апелляционного приговора видно, что в числе доказательств виновности осужденного Агаджаняна А.А. в преступлении в судебном решении приведены показания на стадии предварительного расследования следователя ***, проводившей осмотр места происшествия, то есть квартиры, расположенной по адресу: г. ***, и пояснившей, что при обнаружении ножа в комнате потерпевшей Агаджанян А.А. сообщил, что именно этим ножом он угрожал ***.

Между тем, как усматривается из материалов дела, свою вину в инкриминируемом преступлении Агаджанян А.А. не признал, при этом утверждал в судебном заседании, что ножом на *** он не замахивался и убийством ей не угрожал. Из дела также следует, что на момент осмотра места происшествия - 6 января 2018 года защитника у Агаджаняна А.А. не было.

По смыслу закона, недопустимо воспроизведение в ходе судебного разбирательства содержание показаний подозреваемого или обвиняемого, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденных им в суде, путем допроса либо оглашения протокола допроса в качестве свидетеля дознавателя или следователя, принимавших участие в расследовании дела, поскольку в соответствии с п.1 ч.2 ст.75 УПК РФ показания подозреваемого либо обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденные в суде, относятся к недопустимым доказательствам.

При таких обстоятельствах, показания следователя *** в той части, в которой в них приводятся данные в отсутствие защитника пояснения Агаджаняна А.А. о совершении им угрозы убийством, не подтвержденные впоследствии осужденным, не могли быть положены в основу апелляционного приговора.

При повторной проверке уголовного дела, апелляционная инстанция вопреки требованиям ст.389.9 УПК РФ не устранила нарушений закона, которые уже являлись основанием для передачи кассационной жалобы защитника Агаджаняна А.А. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и по результатам ее рассмотрения постановлением Президиума Московского городского суда апелляционное постановление Измайловского районного суда г. Москвы от 16 октября 2018 года было отменено, с направлением уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

С учетом изложенного полагаю, что доводы кассационной жалобы адвоката Ипполитовой Е.А. о незаконности состоявшегося в отношении Агаджаняна А.А. апелляционного приговора представляются заслуживающими внимания и она вместе с материалами дела подлежит передаче для рассмотрения в судебном заседании Президиума Московского городского суда.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.8, 401.11 УПК РФ, судья

постановила:

Передать кассационную жалобу адвоката Ипполитовой Е.А.

на апелляционный приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 03 апреля 2019 года в отношении

Агаджаняна А.А. с материалами уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании кассационной инстанции Московского городского суда.

Судья Московского

городского суда Т.В. Хренова