Решение Московского городского суда от 22 августа 2019 г. по делу N 7-9854/2019

Судья Московского городского суда Хомякова Т.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобе Авазова З.У. на постановление судьи Бабушкинского районного суда г. Москвы от 30 июля 2019 года, которым гражданин Республики *** Авазов З.У., *** года рождения, признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ, и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 5 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда,

УСТАНОВИЛ:

27 июля 2019 года УУП ОМВД по району Отрадное г. Москвы в отношении гражданина Республики *** Авазова З.У. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3.1 ст.18.8 КоАП РФ.

Дело передано для рассмотрения в Бабушкинский районный суд г. Москвы, судьей которого вынесено указанное выше постановление о привлечении Авазова З.У. к административной ответственности.

Не согласившись с названным судебным актом, Авазов З.У. обратился с жалобой в Московский городской суд, в которой просит его отменить, производство по делу прекратить, в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения, указывая при этом на законность пребывания в Российской Федерации на момент задержания, наличие действующего патента и отсутствие у него обязанности по выезду с территории РФ.

В судебное заседание Авазов З.У. явился, доводы жалобы поддержал, представили в судебном заседании оригиналы квитанций об оплате патента.

Исследовав материалы дела об административном правонарушении, проверив доводы жалобы, выслушав заявителя, нахожу постановление судьи Бабушкинского районного суда г. Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно протоколу об административном правонарушении и постановлению судьи, 27 июля 2019 г. в 20 час. 20 мин. по адресу: г. Москва, ул. Менжинского, д. 20, в результате проверки соблюдения требований миграционного законодательства был выявлен гражданин Республики *** Авазов З.У, *** года рождения, который 21 марта 2019 года въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, и по истечении установленного срока пребывания (21 мая

2019 года) уклонился от выезда за пределы РФ, чем нарушил требования п. 2 ст. 5 Федерального закона N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации".

Указанные выше обстоятельства суд посчитал надлежащим образом установленными и подтвержденными материалами дела, в связи с чем привлек Авазова З.У. к административной ответственности.

Однако с таким выводом суда согласиться нельзя, поскольку он сделан без надлежащей проверки всех обстоятельств.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит выяснению, помимо иных обстоятельств, наличие события административного правонарушения.

Наличие события правонарушения судьей надлежащим образом проверено не было.

Согласно ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ административным правонарушением признается нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания.

Частью 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ установлено, что нарушение, предусмотренное частью 1.1 настоящей статьи, совершенное в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу либо при продлении срока действия разрешения на работу в соответствии со ст. 13.2 или 13.5 настоящего Федерального закона.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со ст. 13.3 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Пунктом 5 ст. 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" предусмотрено, что патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Как следует из материалов дела и подтверждено в том числе отметками в паспорте иностранного гражданина, исследованного судом второй инстанции в ходе рассмотрения жалобы, Авазов З.У, *** года рождения, 22 декабря 2018 года въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, на срок до 21 марта 2019 года, 22 декабря 2018 года встал на миграционный учет по месту пребывания на срок до 21 марта 2019 года, позже продлил регистрацию в г. Москве до

21 мая 2019 года (л.д. 9).

Вместе с тем, из представленных в материалы настоящего дела в районный суд сведений АС ЦБДУИГ следует, что 21 января 2019 г. Авазову З.У. в период пребывания в РФ выдан патент серии 77 N *** (л.д. 9, 21), который Авазов З.У. ежемесячно оплачивал в установленные законом сроки и размере. Из анализа представленных стороной заявителя платёжных документов следует, что на момент составления протокола об административном правонарушении и привлечении к административной ответственности Авазов З.У. имел действующий патент.

Таким образом, в силу п. 5 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания Авазова З.У. на территории Российской Федерации на момент его выявления был продлен в установленном законом порядке.

Вместе с тем, судья Бабушкинского районного суда г. Москвы, располагая вышеуказанными сведениями из базы данных АС ЦБДУИГ (л.д. 9,21) о факте выдачи Авазову З.У. патента, представленными в материалы дела должностным лицом полиции, надлежащим образом не исследовал обстоятельства правонарушения и доказательства вины Авазова З.У. вопрос о наличии самого события административного правонарушения, вмененного Авазову З.У. судьей не был разрешен.

Следует также отметить, что указание в протоколе об административном правонарушении и обжалуемом судебном акте на въезд Авазова З.У. в РФ 21 марта

2019 года, объективном ничем не подтверждено, так как согласно миграционной карты (л.д. 8), а также сведениям из национального паспорта данный иностранный гражданин прибыл в РФ 22 декабря 2018 года, и с территории РФ не выезжал.

Сведения указанные в СПО "Территория", АС ЦБДУИГ о постановке на миграционный учет с 21 марта 2019 года по 21 мая 2019 года, вопреки мнению должностного лица полиции, составившего протокол об административном правонарушении, не свидетельствуют о въезде иностранного гражданина в РФ 21 марта 2019 года и не свидетельствуют об окончания 21 мая 2019 года срока его пребывания в РФ, поскольку в силу п. 6 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 18 июля 2006 года N 109-ФЗ " О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" учет иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания представляет лишь только фиксацию в установленном порядке уполномоченными в соответствии с настоящим Федеральным законом органами сведений о нахождении иностранного гражданина или лица без гражданства в месте пребывания.

А поэтому, факт постановки на миграционный учет, а также наличие уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, в силу ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", не являются обстоятельствами, подтверждающими срок пребывания в РФ иностранных граждан.

Суд первой инстанции при рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении Авазова З.У. не учел нормы действующего миграционного законодательства Российской Федерации, в частности вышеизложенные требования Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Указанные нарушения требований ст.ст. 24.1, 26.1, 26.11 КоАП РФ являются основанием для отмены постановления судьи.

Установив, что на момент выявления сотрудником полиции гражданина Республики *** Авазова З.У. 27 июля 2019 года, срок его временного пребывания на территории Российской Федерации не истек, прихожу к выводу о том, что в данном случае событие вмененного Авазову З.У. административного правонарушения, предусмотренного ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ, отсутствует.

На основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст. 2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

С учетом изложенного, обжалуемое постановление судьи нельзя признать законным и обоснованным. Данное постановление подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении по ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ в отношении Авазова З.У. на основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием события административного правонарушения - прекращению.

Руководствуясь ст.ст. 30.6 - 30. 8 КоАП РФ, судья

РЕШИЛ:

постановление судьи Бабушкинского районного суда г. Москвы от 30 июля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении гражданина Республики *** Авазова З.У, *** года рождения, - отменить, производство по делу об административном правонарушении прекратить на основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Судья

Московского городского суда Т.Г. Хомякова