Апелляционное определение СК по гражданским делам Ростовского областного суда от 29 августа 2019 г. по делу N 33-14976/2019

Судебная коллегия по гражданским делам Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Щетининой Е.В,

судей Котельниковой Л.П, Юрченко Т.В,

при секретаре Иванкович В.В,

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Пичкур Я.А. к УЖКХ г.Батайска о признании незаконным отказа в выплате к отпуску, взыскании денежных средств, компенсации за задержку выплаты, компенсации морального вреда по апелляционной жалобе УЖКХ г.Батайска на решение Батайского городского суда Ростовской области от 21 мая 2019г.

Заслушав доклад судьи Юрченко Т.В, судебная коллегия

установила:

Пичкур Я.А. обратилась в суд с иском к УЖКХ г.Батайска о признании незаконным отказа в выплате к отпуску N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 29.12.2018г, взыскании задолженности в сумме 18306 руб, денежной компенсации за задержку выплаты, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты 31.12.2018г. по день вынесения решения суда, компенсации морального вреда в размере 3000 руб.

В обоснование заявленных требований истцом указано, что с 29.08.2016г. она занимает должность главного специалиста по муниципальному жилищному контролю УЖКХ г. Батайска, является муниципальным служащим. В период с 20.07.2017г. по 19.03.2019г. находилась в отпуске по уходу за ребенком до 3-х лет.

01.12.2018г. Пичкур Я.А. обратилась в УЖКХ г. Батайска с заявлением о выплате единовременной выплаты к отпуску в соответствии с Положением об оплате труда муниципальных служащих в г.Батайске, лиц, замещающих муниципальные должности в г.Батайске, на постоянной основе, утвержденным решением Батайской городской Думы от 29.08.2012г. N206, так как в 2018г. в ежегодном оплачиваемом отпуске она не была. В ответе на данное обращение ответчик письмом N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 29.12.2018г. ей отказал в связи с тем, что у нее отсутствует право на ежегодный оплачиваемый отпуск, следовательно, единовременную выплату к ежегодному оплачиваемому отпуску за 2018г. начислить не представляется возможным.

Истец ссылается на то, что она не использовала в полном объеме отпуск за период работы с 29.08.2016г. по 20.07.2017г. в виду болезни во время отпуска с 09.01.2017г. по 13.03.2017г, предоставленного перед отпуском по беременности и родам, который был с 14.02.2017г по 19.07.2017г, с учетом права выразить своё мнение по срокам переноса неиспользованной части в количестве 16 календарных дней, она могла в любой момент досрочно прервать отпуск по уходу за ребенком и использовать эту часть ежегодного оплачиваемого отпуска, но своим правом не воспользовалась. В связи с отсутствием в вышеназванном Положении об оплате труда ограничений относительно лиц, находящихся в отпуск по уходу за ребенком, ей должна быть произведена единовременная выплата в размере двух окладов по должности на момент написания заявления.

Решением Батайского городского суда Ростовской области от 21 мая 2019г. исковые требования удовлетворены частично, взысканы с УЖКХ г.Батайска в пользу Пичкур Я.А. задолженность в сумме 18306 руб, компенсацию морального вреда в сумме 1000 руб, а всего 19306 руб.

В остальной части исковых требований отказано.

Взыскана с УЖКХ г.Батайска в доход местного бюджета государственная пошлина в размере 1032,24 руб.

В апелляционной жалобе УЖКХ г.Батайска просит отменить решение суда, как незаконное и необоснованное, и принять по делу новое решение.

Апеллянт полагает, что судом нарушены нормы материального права и выражает несогласие с выводом суда о наличии оснований для предоставления единовременной выплаты к ежегодному оплачиваемому отпуску за 2018г, указывая, что данное право возникнет у истца только в случае прерывания отпуска по уходу за ребенком 1,5 лет, а ныне до 3-х лет.

Ссылаясь на п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014г. N1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних", апеллянт указывает, что женщине, находящейся в отпуске по уходу за ребенком с сохранением права на получение пособия по обязательному социальному страхованию и при этом работающей на условиях неполного рабочего времени или на дому, ежегодный оплачиваемый отпуск не предоставляется, поскольку использование двух и более отпусков одновременно Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает.

По мнению апеллянта, оснований для взыскании компенсации морального вреда в соответствии со ст. 237 ТК РФ не имелось, поскольку право истца ответчиком не было нарушено.

В возражениях на апелляционную жалобу, поданных Пичкур Я.А, истец просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседание судебной коллегии представитель ответчика УЖКХ г.Батайска не явился, извещен надлежащим образом, о чем имеется в материалах дела уведомление (л.д.116), в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие в соответствии с требованиями части 3 статьи 167, части 1 статьи 327 Гражданского процессуального кодекса РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав Пичкур Я.А, проверив законность и обоснованность оспариваемого решения в пределах доводов апелляционной жалобы (ч.1 ст.327.1 ГПК РФ), судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований, предусмотренных положениями статьи 330 ГПК РФ, для отмены решения суда первой инстанции.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, согласно приказа о приеме работника на работу N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 29.08.2016г. на основании и трудового договора от 29.08.2016г, заключенного на неопределенный срок, Пичкур Я.А. занимает муниципальную должность главного специалиста по муниципальному жилищному контролю УЖКХ г.Батайска.

На основании заявления Пичкур Я.А. от 12.12.2016г. приказом N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 16.12.2016г. истцу был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск с 09.01.2017г. по 13.02.2017г. в количестве 36 календарных дней.

При предоставлении отпуска приказом N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 16.12.2016г. по заявлению истца ей была выплачена пропорционально отработанному времени единовременная выплата согласно п.ж ст.6 решения Батайской городской Думы от 29.08.2012г. N206 "О принятии "Положения об оплате труда муниципальных служащих в г.Батайске, лиц, замещающих муниципальные должности в г. Батайске, на постоянной основе".

На основании заявления от 13.01.2017г. истцу произведена единовременная выплата при предоставлении оплачиваемого отпуска в размере 2-ух окладов за период 2017г. согласно приказа N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 31.01.2017г.

В связи с открытием листка нетрудоспособности с 26.01.2017г. по 09.02.2017г. в период нахождения Пичкур Я.А. в оплачиваемом отпуске с 09.01.2017г. по 13.02.2017г, ей был продлен отпуск на 15 дней, право использовать который в любое время осталось у истца, что подтверждается приказом N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 09.02.2017г.

Приказом N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 20.07.2017г. после отпуска по беременности и родам Пичкур Я.А. на основании её заявления был предоставлен в соответствии со ст.256 ТК РФ отпуск по уходу за ребенком ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА.рожд. до достижения им возраста трех лет на период с 20.07.2017г. по 20.04.2020г.

В период с 20.03.2019г. по 03.04.2019г. истец воспользовалась своим правом на неиспользованный ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 15 календарных дней, прервав отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет и признав её приступившей к работе 20.03.2019г. в должности главного специалиста по муниципальному жилищному контролю с режимом работы - полный рабочий день, а также включив Пичкур Я.А. в перечень лиц, которым начисляется заработная плата, что подтверждается приказами N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН и N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 15.03.2019г.

Согласно приказа N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 15.03.2019г. по заявлению истца ей была выплачена единовременная выплата при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска в размере 2-х должностных окладов за период 2019г.

Приказом N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 21.03.20129г. истцу предоставлен отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет на период с 04.04.2019г. по 20.04.2020г. на основании соответствующего заявления Пичкур Я.А.

Согласно приказа УЖКХ г.Батайска N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 21.03.2019г. Пичкур Я.А. выплачивается с 04.04.2019г. до 20.04.2020г. ежемесячная выплата в размере 50 руб, как находящейся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Удовлетворяя исковые требования истца, суд первой инстанции руководствовался положениями ст.114, 122 Трудового кодекса РФ, ст.21 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации" и исходил из того, что в 2018г. Пичкур Я.А. не была в ежегодном оплачиваемом отпуске. При этом она не использовала в полном объеме отпуск за период работы с 29.08.2016г. по 20.07.2017г. в виду болезни во время отпуска с 09.01.2017г. по 13.02.2017г. и этот отпуск не мог быть продлен в связи с наступлением отпуска по беременности и родам с 14.02.2017г. по 19.07.2017г, а в течение 2018г. истец не воспользовалась свои правом переноса неиспользованной части ежегодного оплачиваемого отпуска. С учетом того, что Положение "Об оплате труда муниципальных служащих в городе Батайске, лиц, замещающих муниципальные должности в городе Батайске на постоянной основе", которое предусматривает единовременную выплату в декабре текущего года, если муниципальный служащий в календарном году не был в ежегодном оплачиваемом отпуске, не содержит никаких ограничений относительно лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребёнком, суд пришел к выводу о том, что указанная единовременная выплата при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска в размере два оклада по должности, составляющего на момент написания заявление на выплату в декабре 2018г. - 9153 руб, должна быть произведена работодателем, в связи с чем взыскал с УЖКХ г.Батайска в пользу Пичкур Я.А. задолженность в сумме 18306 руб.

Также в соответствии со ст.236 ТК РФ суд произвел расчет денежной компенсации за задержку выплаты за период с 01.01.2019г. по 21.05.2019г. в сумме 1333,56 руб.

Кроме того, суд первой инстанции, руководствуясь ст.237 ТК РФ, пришел к выводу, что в связи с установлением неправомерного характера в действиях работодателя являются обоснованными требования истца о взыскании компенсации морального вреда, определив её в размере 1000 руб.

Судебная коллегия находит выводы суда первой инстанции, основанными на неправильном применении норм материального права, что в силу пункта 4 части 1 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса РФ является основанием для отмены судебного акта.

Частью 2 статьи 22 Федерального закона от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" предусмотрено, что органы местного самоуправления самостоятельно определяют размер и условия оплаты труда муниципальных служащих. Размер должностного оклада, а также размер ежемесячных и иных дополнительных выплат и порядок их осуществления устанавливаются муниципальными правовыми актами, издаваемыми представительным органом муниципального образования в соответствии с законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 3 Федерального закона от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" на муниципальных служащих распространяется действие трудового законодательства с особенностями, предусмотренными данным федеральным законом.

В соответствии с ч. 1 ст. 21 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в РФ" муниципальному служащему предоставляется ежегодный отпуск с сохранением замещаемой должности муниципальной службы и денежного содержания, размер которого определяется в порядке, установленном трудовым законодательством для исчисления средней заработной платы.

Статьей 122 Трудового кодека РФ предусмотрено, что оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него.

В силу ст.121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются: время фактической работы; время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха; время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе; период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине; время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (ч. 2 ст. 121 ТК РФ).

Согласно ст.126 ТК РФ часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных настоящим Кодексом).

Статьей 260 Трудового кодека РФ предусмотрено, что беременные женщины имеют право перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком на ежегодный оплачиваемый отпуск. При этом право на использование такого отпуска возникает независимо от стажа работы у данного работодателя, то есть шестимесячный период непрерывной работы у данного работодателя не требуется.

Согласно ст.256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.

Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.

По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерывный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения страховой пенсии по старости).

Согласно разъяснениям п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" женщине, находящейся в отпуске по уходу за ребенком с сохранением права на получение пособия по обязательному социальному страхованию и при этом работающей на условиях неполного рабочего времени или на дому, ежегодный оплачиваемый отпуск не предоставляется, поскольку использование двух и более отпусков одновременно Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает.

Таким образом, работник может либо находиться в отпуске по уходу за ребенком и получать соответствующее пособие, либо прервать отпуск по уходу за ребенком для использования ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Прерванный отпуск в соответствии со статьей 256 ТК РФ впоследствии может быть возобновлен, а ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначено заново. Аналогичные разъяснения даны Фондом социального страхования Российской Федерации в письме от 14.07.2014 N 17-03-14/06-7836, Рострудом в письме от 15.10.2012 N ПГ/8139-6-1

Порядок оплаты труда муниципального служащего регулируется "Положением об оплате труда муниципальных служащих в городе Батайске, лиц, замещающих муниципальные должности в городе Батайске на постоянной основе", принятым решением Батайской городской Думы от 29.08.2012г. N 206, в п. "ж" ст. 6 которого муниципальным служащим установлена дополнительная единовременная выплата при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска в следующем порядке:

При предоставлении муниципальному служащему ежегодного оплачиваемого отпуска, в том числе части ежегодного оплачиваемого отпуска, один раз в календарном году производится единовременная выплата в размере двух должностных окладов на основании письменного заявления муниципального служащего.

В случае если муниципальный служащий не использовал в течение календарного года своего права на ежегодный оплачиваемый отпуск, единовременная выплата производится в декабре текущего календарного года на основании его письменного заявления.

Муниципальному служащему, принятому на муниципальную службу в течение календарного года, единовременная выплата производится пропорционально полным месяцам, прошедшим со дня поступления на муниципальную службу.

При уходе муниципального служащего в ежегодный оплачиваемый отпуск с последующим увольнением с муниципальной службы города Батайска единовременная выплата производится пропорционально полным месяцам, прошедшим с начала календарного года до дня увольнения с муниципальной службы.

Размер единовременной выплаты при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска определяется исходя из установленного должностного оклада на день подачи заявления по замещаемой должности муниципальной службы.

Поскольку на момент подачи 01.12.2018г. заявления о единовременной выплате Пичкур А.Я. находилась в отпуске по уходу за ребенком до 3-х лет и получала соответствующее пособие по государственному социальному страхованию, чтобы воспользоваться своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск ей следовало прервать отпуск по уходу за ребенком, что и было сделано истцом в марте 2019 года.

Учитывая, что в 2018 году отпуск по уходу за ребенком истцом не прерывался, а использование двух и более отпусков одновременно Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает, у Пичкур Я.А. отсутствовало право на замену денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска за 2018 год в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком, что соответственно исключает и возможность реализации права на получение установленной в п. "ж" ст. 6 "Положения об оплате труда муниципальных служащих в городе Батайске, лиц, замещающих муниципальные должности в городе Батайске на постоянной основе" единовременной выплаты при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска за 2018г, как не использовавшей в течение календарного года своего права на ежегодный оплачиваемый отпуск.

Таким образом, в письме УЖКХ г.Батайска N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 29.12.2018г. на обращение истца от 01.12.2018г. правомерно указано на невозможность начислить ей единовременную выплату к ежегодному оплачиваемому отпуску за 2018г. в связи с нахождением ранее в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет, а ныне в отпуске по уходу за ребенком до 3-х лет, и, следовательно, отсутствием права на ежегодный оплачиваемый отпуск.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о том, что ответчиком не было нарушено право истца, в то время как судебной защите подлежит только нарушенное либо оспариваемое право (ч. 1 ст. 3 Гражданского процессуального кодекса РФ), а соответственно у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения основного искового требования о взыскании денежных средств и производного требования о взыскании компенсации морального вреда, в связи с чем обжалуемое решение подлежит отмене с принятием по делу нового решения об отказе в удовлетворении иска в полном объеме.

Руководствуясь статьями 328-330 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия

определила:

решение Батайского городского суда Ростовской области от 21 мая 2019г. отменить и принять по делу новое решение, которым в удовлетворении исковых требований Пичкур Я.А. к УЖКХ г.Батайска о признании незаконным отказа в выплате к отпуску, взыскании денежных средств, компенсации за задержку выплаты, компенсации морального вреда отказать.

Председательствующий:

Судьи:

Мотивированное апелляционное определение составлено 03.09.2019г.