Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 29 августа 2019 г. по делу N 10-13660/2019

Судебная коллегия по уголовным делам апелляционной инстанции Московского городского суда в составе председательствующего судьи Симагиной Н.Д., судей Трубниковой А.А. и Костюкова А.В.,

при секретаре Прохоровой Н.В,

участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры г. Москвы Моренко К.В.

осужденного Пищерина М.Н.

защитника - адвоката Рудый Н.П.

рассмотрела в судебном заседании апелляционные представление государственного обвинителя Михейкиной О.В. и жалобу осужденного Пищерина М.Н.

на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 20 марта 2019 г, которым

Пищерин М.Н, ранее судимый

12 сентября 2017 г. Гагаринским районным судом г. Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 300 часов;

20 апреля 2018 г. Савеловским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 158, ч.3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ окончательно к наказанию по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ путем полного сложения наказаний в виде штрафа в размере 60 000 руб.;

16 мая 2018 г. мировым судьей судебного участка N 221 района Академический г. Москвы по ч. 3 ст.30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года;

20 июня 2018 г. мировым судьей судебного участка N 178 района Раменки г. Москвы по ч.3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ окончательно с применением ст. 70 УК РФ (по приговору Савеловского районного суда г. Москвы от 20.04.2018 г.) к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев со штрафом в размере 60 000 руб, с применением ст. 73 УК РФ, наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год 06 месяцев;

осужденный 23 октября 2018 г. мировым судьей судебного участка N 401 района Зюзино г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления) к наказанию по совокупности преступлений по ч. 2 ст. 69 УК РФ и с применением ст. 70 УК РФ окончательно в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, -

- осужден по ч. 1 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к наказанию по настоящему приговору частично присоединено наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 401 района Зюзино г. Москвы, и окончательно Пищерину М.Н. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года со штрафом в размере 60 000 руб.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ Пищерину М.Н. отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N 178 района Раменки от 20.06.2018 г. и окончательно по правилам ст. 70 УК РФ, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 06 месяцев со штрафом в размере 60 000 рублей.

В соответствии со ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Для отбывания наказания в виде лишения свободы Пищерин М.Н. направлен в исправительную колонию строгого режима.

Срок отбытия наказания Пищерину М.Н. исчислен с 20 марта 2018 г.

Зачтено Пищерину М.Н. в срок отбытия наказания время его содержания под стражей с 17 сентября 2018 г. по 19 марта 2019 г, а также отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 401 района Зюзино г. Москвы от 23.10.2018 г. - с 23.10.2018 г. по 19.03.2019 г.

Мера пресечения Пищерину М.Н. в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Трубниковой А.А, выступления прокурора Моренко К.В, поддержавшего доводы представления, осужденного Пищерина М.Н. и его защитника - адвоката Рудый Н.П, просивших об изменении приговора по доводам жалобы, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Пищерин признан виновным в разбое, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном с применением насилия, опасного для жизни или здоровья.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, имевших место 17 сентября 2018 г. в г. Москве в отношении имущества ООО "**" на сумму 3 933 руб. 86 коп. и потерпевшего А. С.А.

В судебном заседании Пищерин свою вину признал частично, не оспаривая хищение имущества из гипермаркета, отрицал умысел на совершение разбойного нападения.

В своей апелляционном представлении государственный обвинитель Михейкина О.В. просила об изменении приговора в части назначения Пищерину исправительного учреждения, полагая, что суд, правильным применив требования п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, не учел того обстоятельства, что Пищерин М.Н. ранее не отбывал лишения свободы. Исходя из изложенного, просит определить Пищерину М.Н. исправительную колонию общего режима, в остальном - оставить приговор суда без изменения.

В апелляционной жалобе осужденный Пищерин М.Н. не оспаривая выводы суда о виновности и правильность квалификации своих действий, просит о смягчении приговора в части изменения режима отбывания наказания со строгого на общий режим.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности осужденного Пищерина в совершении разбойного нападения основан на собранных по делу доказательствах, исследованных в судебном заседании, полно и правильно изложенных в приговоре, в том числе на показаниях самого подсудимого, не отрицавшего своего нахождения на месте преступления и фактическую сторону события, в частности, - хищение товаров из магазин и нанесение сотруднику охраны А. ударов головой в область носа.

Помимо собственных показаний Пищерина, его вина подтверждается - показаниями потерпевшего А. С.А. - сотрудника охраны ООО "**", подробно показавшего об обстоятельствах задержания Пищерина, похитившего товар из магазина, который, не подчинившись его требования пройти в служебное помещение и подтвердить оплату товара, нанес ему несколько ударов головой в область носа; - показаниями представителя ООО "**" Е. А.В. о характере и стоимости похищенного товара; - свидетельскими показаниями Б. А.В, уличившего Пищерина в краже имущества гипермаркета и сообщившего об этом сотруднику охраны А. С.А.; - показаниями свидетеля - участкового уполномоченного полиции Щ. Е.В, прибывшего в составе следственно-оперативной группы в магазин "**", в связи с совершенным хищением, и обстоятельствах задержания Пищерина; - а также письменными доказательствами - заявлением представителя потерпевшего и А. С.А. в полицию; - протоколом изъятия товарных накладных на похищенный товар; - протоколом осмотра накладных, - протоколом осмотра места происшествия; - протоколами выемки и осмотра видеозаписи, содержащей преступные действия Пищерина по хищению товара из торгового зала гипермаркета; - заключением эксперта, проводившего судебную медицинскую экспертизу повреждений, обнаруженных у А. С.А, квалифицированные экспертом как причинившие легкий вред здоровью.

Тщательно исследовав приведенные выше и другие имеющиеся доказательства в совокупности, суд дал им в приговоре надлежащую взвешенную оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, сделав правильный вывод о виновности Пищерина в разбойном нападении и квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 162 УК РФ, как совершение разбоя, то есть нападения в целях хищения чужого имущества с применением насилия, опасного для жизни или здоровья.

Оснований не согласиться с правомерностью приведенной выше правовой оценки судом, у судебной коллегии не имеется.

Из протокола судебного заседания и других материалов следует, что уголовное дело рассмотрено в соответствии с принципом состязательности и равноправия сторон, с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ.

Вид и размер наказания за совершенное преступление Пищерину назначены судом с соблюдением требований ч.ч. 1 и 3 ст. 60, в пределах санкции ч. 1 ст. 162 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, относящегося к категории тяжких преступлений, данных о личности Пищерина, его состояния здоровья, а также смягчающих обстоятельств, которыми признал в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ частичное признание вины и раскаяние в содеянном.

Наличие у Пищерина неснятой и непогашенной судимости за совершение преступления средней тяжести, дало суду законные основания для признания в его действиях рецидива преступлений, что правомерно учтено судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

Исходя из указанного и придя к выводу, что цели и задачи наказания будут достигнуты, а исправление Пищерина возможно при назначении ему наказания в виде лишения свободы без применения ст. 73 УК РФ, суд с учетом осуждения Пищерина приговором мирового судьи судебного участка N 401 района Зюзино г. Москвы от 23.10.2018 г, правильно применил положения ч. 5 ст. 69 УК РФ и назначил ему наказание в виде лишения свободы по совокупности преступлений.

При этом суд ошибочно указал в резолютивной части приговора на назначение еще и штрафа в размере 60 000 руб, который не был назначен судом за совершение преступления по настоящему делу, и не назначался по приговору мирового судьи судебного участка N 401 района Зюзиной г. Москвы от 23.10.2018 г, а потому это ссылка суда подлежит исключению из приговора.

В связи с совершением Пищериным по настоящему делу тяжкого преступления в период испытательного срока, установленного ему приговором мирового судьи судебного участка N 178 района Раменки г. Москвы от 20.06.2018 г, суд, руководствуясь требованиями ч. 5 ст. 74 УК РФ, правомерно отменил Пищерину условное осуждение и к назначенному наказанию по настоящему приговору присоединил частично неотбытое подсудимым наказание по предыдущему приговору, окончательно назначив Пищерину наказание в точном соответствии с положениями ст. 70 УК РФ.

Между тем, как правильно указано в апелляционном представлении, при определении режима отбытия Пищериным наказания и назначении вида исправительного учреждения, суд, применяя положения п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, не учел, что Пищерина ранее не отбывал наказание в виде лишения свободы, а потому в данном случае при наличии рецидива преступлений, он должен быть направлен в исправительную колонию общего режима.

Исходя из этих обстоятельств, в срок отбытия наказания Пищерину подлежит зачету время содержания его под стражей в качестве меры пресечения с применением положений п. "б" ч. 3-1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, и с учетом требований ч. 3-3 ст. 72 УК РФ.

Учитывая все изложенное, судебная коллегия считает приговор подлежащим изменению по приведенным выше основаниям, находя при этом назначенное окончательно наказание справедливым и соразмерным содеянному Пищериным.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 20 марта 2019 г. в отношении Пищерина М.Н. изменить.

Из резолютивной части приговора при назначении Пищерину М.Н. наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ указание о назначении штрафа в размере 60 000 руб. исключить.

Направить Пищерина М.Н. для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима, вместо назначенной судом исправительной колонии строгого режима.

На основании п. "б" ч. 3-1 ст. 72 УК РФ в срок отбытия наказания Пищерину М.Н. зачесть время предварительного содержания под стражей со дня его задержания в качестве подозреваемого по настоящему делу по дату вступления в законную силу приговора мирового судьи судебного участка N 401 района Зюзино г. Москвы от 23.10.2018 г, то есть с 17.09.2018 г. по 03.11.2018 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного - удовлетворить частично.

Настоящее определение может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам Главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи