Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 26 августа 2019 г. по делу N 10-16998/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Федоровой С.В,

судей Гученковой Е.А, Лобочкиной В.И,

при секретаре судебного заседания Ежове С.Е,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Березиной А.В,

защитника - адвоката Шумской М.А, представившей удостоверение N **** и ордер N ****,

осужденного Кадырова Р.И,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Кадырова Р.И. на приговор Пресненского районного суда г. Москвы от 3 июля 2019 года, которым

Кадыров Р.И,

осужден:

по ч.2 ст. 159 УК РФ (по эпизоду хищения имущества ****) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год;

по ч.2 ст. 159 УК РФ (по эпизоду хищения имущества **** ) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год;

по ч.3 ст. 159 УК РФ (по эпизоду хищения имущества ****) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Кадырову Р.И. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Кадырову Р.И. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Срок отбытия наказания исчислен с 3 июля 2019 года. На основании п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Кадырова Р.И. под стражей с 29 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Гученковой Е.А, выслушав выступления участников процесса по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кадыров признан виновным в совершении двух мошенничеств, то есть в хищении чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину.

Он же признан виновным в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путем обмана, в крупном размере.

Преступления им совершены в г. Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Кадыров свою вину в совершении преступлений признал полностью и по его ходатайству судебное разбирательство проведено в особом порядке в соответствии с требованиями ст.ст.314 - 316 УПК РФ.

В апелляционной жалобе с дополнениями осужденный Кадыров выражает несогласие с приговором, считает его несправедливым, назначенное наказание чрезмерно суровым. Указывает, что он вынужденно, по настоянию своего адвоката Тишина, согласился на рассмотрение уголовного дела в особом порядке, поскольку его обещали освободить в зале суда за отбытием наказания.

Приводит доводы о нарушении его права на защиту, поскольку адвокат ненадлежащим образом оказывал ему юридическую помощь, не приезжал на свидания либо приходил, но на непродолжительное время, в связи с чем он написал на него жалобу в адвокатскую палату. Выражает несогласие с фактическим обстоятельствами инкриминируемых ему преступлений, указывает на то, что вину он признает частично. Полагает, что обещанное освобождение в зале суда за отбытием наказания было бы справедливым, с учетом полного погашения потерпевшим ущерба.

Обращает внимание на данные о своей личности, что он имеет постоянное место жительства и работы, на его иждивении находятся ребенок 2010 года рождения и мать-пенсионерка, в содеянном он полностью раскаялся.

Просит смягчить приговор, назначить наказание с применением ст. 73 УК РФ либо учесть, что он содержится под стражей с 29 октября 2018 года и освободить за отбытым.

В судебном заседании осужденный Кадыров и адвокат Шумская апелляционную жалобу поддержали, просили снизить назначенное наказание.

Прокурор Березина возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, полагала необходимым приговор суда отменить в связи с допущенными нарушениями уголовно-процессуального закона, уголовное дело направить на новое судебной разбирательство в тот же суд, в ином составе суда.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Кадырова рассматривалось в особом порядке судебного разбирательства с учетом положений ст.ст. 314-316 УПК РФ, поскольку осужденный, признав свою вину в совершении преступления и согласившись с предъявленным обвинением, заявил соответствующее ходатайство, при этом требования ст.ст. 314-316 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, судом соблюдены.

При постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного суд пришел к выводу об обоснованности предъявленного обвинения, подтвержденного доказательствами по делу, при этом суд удостоверился, что осужденный осознает характер и последствия своего ходатайства, заявленного после консультации с защитником и в присутствии последнего. При этом государственный обвинитель и потерпевшие не возражали против применения данной процедуры.

С учетом приведенных обстоятельств, а также принимая во внимание, что приговор, постановленный в порядке главы 40 УПК РФ не подлежит обжалованию по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 389.15 УПК РФ, доводы апелляционной жалобы осужденного о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, о частичном признании им вины рассмотрению не подлежат.

Доводы осужденного о нарушении его права на защиту, оказании адвокатом Тишиным ему неквалифицированной помощи и вынужденном согласии на рассмотрение уголовного дела в особом порядке являются несостоятельными и противоречат материалам уголовного дела. Согласно ордеру, адвокат Тишин осуществлял защиту Кадырова со стадии предварительного расследования по соглашению, от его услуг осужденный в установленном законом порядке не отказывался. Свое согласие на рассмотрение уголовного дела в особом порядке Кадыров выразил письменно, как после выполнения требований ст. 217 УПК РФ, так и непосредственно в ходе судебного разбирательства по делу.

Проверив обоснованность предъявленного Кадырову обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд правильно квалифицировал его действия: по преступлению в отношении потерпевшего **** - по ч.2 ст. 159 УК РФ, как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину; по преступлению в отношении потерпевшего ****- по ч.3 ст. 159 УК РФ, как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, в крупном размере.

Вместе с тем по преступлению в отношении потерпевшего ****действия осужденного ошибочно квалифицированы по ч.2 ст. 159 УК РФ. Судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия Кадырова по данному преступлению с ч.2 ст. 159 УК РФ на ч.1 ст. 159 УК РФ, как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, что не требует исследования доказательств и не нарушает права осужденного на защиту.

Наказание Кадырову в виде реального лишения свободы по преступлениям в отношении потерпевших **** и ****назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60, ч.5 ст.62 УК РФ и ч. 7 ст. 316 УПК РФ, с соблюдением принципа законности и справедливости, с учетом степени и характера общественной опасности содеянного, обстоятельств дела, всех смягчающих его вину обстоятельств, данных о его личности в их совокупности.

Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд признал полное признание Кадыровым вины и раскаяние в содеянном, возмещение вреда потерпевшим, наличие у него на иждивении малолетнего ребенка, а также матери и бабушки - пенсионеров, состояние здоровья самого Кадырова и членов его семьи.

Новых данных о наличии смягчающих обстоятельств, которые бы не были известны суду первой инстанции, либо которые в силу требований закона могли бы являться безусловным основанием для смягчения назначенного осужденному наказания, у судебной коллегии не имеется.

Выводы суда о возможности исправления Кадырова только в условиях реального отбывания наказания, отсутствии оснований для применения ч.6 ст.15; ст.ст.64; 73 УК РФ, надлежащим образом мотивированы, не согласиться с ними у суда апелляционной инстанции оснований не имеется.

Вид исправительного учреждения правильно определен в соответствии с положениями п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ.

При назначении Кадырову наказания по преступлению в отношении ****судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, признанные судом первой инстанции смягчающие обстоятельства и отсутствие отягчающих обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Принимая во внимание данные о личности Кадырова и фактические обстоятельства совершенных им преступлений, оснований для отмены или внесения иных изменений в приговор, равно как и для применения положений ст.ст. 64; 73; ч.6 ст.15 УК РФ и смягчения назначенного наказания, как об этом ставит вопрос сторона защиты, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13; 389.20; 389.28; 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Пресненского районного суда города Москвы от 3 июля 2019 года в отношении Кадырова Р.И. изменить:

переквалифицировать действия Кадырова Р.И. по преступлению в отношении потерпевшего ****Д.О. с ч.2 ст. 159 УК РФ на ч.1 ст. 159 УК РФ, по которой назначить Кадырову Р.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев;

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 159; ч.2 ст. 159; ч.3 ст. 159 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Кадырову Р.И. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

в остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи