Постановление Президиума Московского городского суда от 17 сентября 2019 г. по делу N 44у-0391/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Афанасьевой Н.М, Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш Е.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Мальцева А.С. о пересмотре приговора Бабушкинского районного суда города Москвы от 18 декабря 2015 года, которым

Мальцев А.С, ***, ранее не судимый,

- осужден по п. п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к лишению свободы сроком на 7 лет,

- по ч. 1 ст. 30, п. п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Мальцеву А.С. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 24 марта 2015 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 апреля 2016 года приговор изменен:

- учтены в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Мальцева А.С, наличие у него малолетнего ребенка, а также матери - инвалида 2 группы;

- снижено назначенное Мальцеву А.С. наказание с применением ст. 64 УК РФ за совершение преступления, предусмотренного п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, до 6 лет 9 месяцев лишения свободы;

- снижено назначенное Мальцеву А.С. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, до 5 лет 9 месяцев лишения свободы;

- снижено назначенное Мальцеву А.С. наказание в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний до 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осуждённый Мальцев А.С. считает, что состоявшиеся в отношении него судебные решения подлежат изменению, поскольку изначально умысел участников организованной группы был направлен на сбыт психотропного вещества, которое они изготовили с этой целью. Просит квалифицировать все его действия как единое преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и снизить назначенное наказание, рассмотрев вопрос о возможности применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания её передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, мнение осуждённого Мальцева А.С. и его защитника - адвоката Плиева А.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым приговор и апелляционное определение в части осуждения Мальцева А.С. по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ отменить, производство по делу прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления, эти же судебные решения изменить: исключить квалифицирующий признак совершения преступления организованной группой, считать Мальцева А.С. совершившим преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, группой лиц по предварительному сговору, смягчить назначенное Мальцеву А.С. наказание до 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Президиум

установил:

Приговором суда Мальцев А.С. признан виновным в незаконном производстве психотропных веществ, организованной группой, в крупном размере, а также в приготовлении к незаконному сбыту психотропных веществ, организованной группой, в крупном размере.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осуждённого Мальцева А.С, Президиум приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

На основании ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей, последствий преступления, доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении виновного. В приговоре необходимо мотивировать выводы суда относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона, его части либо пункту.

Указанные требования закона по настоящему уголовному делу соблюдены не в полном объеме.

Согласно приговору, Мальцев С.А. и его соучастник, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в период времени с конца 2012 года по 15 февраля 2015 года создали организованную группу, занимающуюся незаконной деятельностью - незаконным производством психотропных веществ с целью их последующего сбыта. В целях создания организованной группы они совершили заранее спланированные и хорошо продуманные действия, а именно: определили объекты преступного посягательства - здоровье населения, разработали план и создали условия для совершения преступлений членами сплоченной и устойчивой организованной группы, распределили обязанности между членами организованной группы. Преступная роль соучастника заключалась в предоставлении помещения - квартиры, в которой он зарегистрирован и фактически проживал с целью использования ее в качестве места для незаконного производства психотропных веществ, приобретении и приискании различных приспособлений, химических элементов и веществ, порошков, кислот, прекурсоров и иных составляющих, необходимых для незаконного производства психотропных веществ, приискании исполнителя преступления, который сможет приобретать все необходимое для производства психотропных веществ, участвовать в их изготовлении, а также в непосредственном производстве психотропных веществ.

Преступная роль Мальцева А.С. заключалась в приобретении и приискании различных приспособлений, химических элементов и веществ, порошков, кислот, прекурсоров и иных составляющих, необходимых для незаконного производства психотропных веществ, а также в непосредственном производстве психотропных веществ. С целью совершения преступлений организованной группой соучастник в период времени с декабря 2014 года по 15 февраля 2015 года приискал непосредственного исполнителя совершения преступления - незаконного производства психотропных веществ - ранее ему знакомую соучастницу, уголовное дело в отношении которой выделено в отдельное производство, и предложил ей проживать по месту его регистрации и фактического проживания и участвовать в незаконном производстве психотропных веществ. Соучастница, будучи лицом, употребляющим наркотические средства и психотропные вещества, имея место для постоянного проживания, но желая иметь неограниченный доступ к психотропным веществам, согласилась на его предложение. Далее он (Мальцев С.А.) и другие два участника преступной группы, разработали преступный план, согласно которому они совместно должны были приобретать и приискивать различные приспособления, химические элементы и вещества, порошки, кислоты, прекурсоры и иные составляющие, необходимые для незаконного производства психотропных веществ, после чего производить с их помощью психотропные вещества, которые впоследствии соучастник и Мальцев А.С, без участия соучастницы, должны были незаконно сбывать лицам, употребляющим психотропные вещества, за денежное вознаграждение, которое впоследствии соучастник и Мальцев А.С. распределяли между собой, расходуя, в том числе, на приобретение составляющих психотропных веществ.

В период времени с 15 февраля 2015 года по 19 марта 2015 года Мальцев А.С. совместно с двумя другими соучастниками организованной группы приобрели и приискали электронные весы; емкость из полимерного материала, в которую поместили прозрачную жидкость, содержащую ***; флакон из прозрачного стекла с серной кислотой в концентрации 45%; емкость из полимерного материала, в которую поместили жидкость, содержащую азотную кислоту; щелочь; банку из прозрачного бесцветного стекла, на горловину которой надели перчатку из полимерного материала и зафиксировали при помощи фрагментов ленты с клейким слоем; 6 емкостей из полимерного материала, в которые поместили различные жидкости; порошкообразные вещества; колбу из прозрачного бесцветного стекла с двумя горловинами; мерные химические стаканы, и хранили по месту регистрации и фактического проживания соучастника - в квартире по адресу: ***.

Используя вышеуказанные вещества и приспособления, восстанавливая, используя иные указанные и неустановленные химические вещества в специально приспособленном для этого помещении - квартире по вышеуказанному адресу, Мальцев А.С. и двое других участников организованной группы совершили незаконное производство психотропного вещества в крупном размере: увлажненного на ощупь мазеобразного вещества не менее 2,85 грамма, высушенного до постоянной массы, которая составила не менее 0,81 грамма, содержащего в своем составе психотропное вещество - амфетамин; вещество массой не менее 1,78 грамма, содержащее в своем составе психотропное вещество - амфетамин; вещества массой не менее 0,35 грамма и 0,61 грамма, прозрачную жидкость объемом 1,5 мл, масса сухого остатка выпаренной жидкости составила 0,13 грамма, а всего общей массой не менее 1,09 грамма, которые являются психотропным веществом, содержащим в своем составе амфетамин, часть которого каждый из участников организованной группы употребил, а оставшуюся часть обнаружили и изъяли сотрудники полиции: увлажненное на ощупь вещество массой 2,85 грамма, высушенное до постоянной массы не менее 0,81 грамма у соучастника Мальцева А.С. в ходе личного досмотра 19 марта 2015 года; массой 1,78 грамма - при производстве обыска в жилище соучастника Мальцева А.С. 20 марта 2015 года; общей массой 1,09 грамма при производстве обыска в жилище Мальцева А.С. 24 марта 2015 года.

Он же (Мальцев А.С.) совместно со вторым соучастником, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, действуя в составе организованной группы, совершил приготовление к незаконному сбыту в указанном выше количестве незаконно произведенного организованной группой психотропного вещества в крупном размере, однако преступление не было доведено ими до конца, поскольку их преступная деятельность была пресечена сотрудниками полиции на стадии приготовления к преступлению.

Указанные действия суд квалифицировал по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как незаконное производство психотропных веществ, организованной группой, в крупном размере; по ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту психотропных веществ, организованной группой, в крупном размере.

Вместе с тем в соответствии с требованиями уголовного закона, а также разъяснениями, приведенными в п.12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 (в редакции от 23 декабря 2010 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде).

Однако в приговоре по настоящему делу не содержится данных о том, какими партиями участники организованной группы производили психотропное вещество, какое оборудование использовали, в чем выражалась серийность производства, что является обязательным при квалификации действий осужденного, как незаконное производство психотропных веществ.

При таких обстоятельствах Президиум полагает необходимым приговор и апелляционное определение в части осуждения Мальцева А.С. по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ отменить, и уголовное дело прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

В связи с отменой судебных решений в части осуждения Мальцева А.С. по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ указание о назначении ему наказания в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ подлежит исключению.

Кроме того, признав Мальцева А.С. виновным в приготовлении к незаконному сбыту психотропных веществ, суд квалифицировал его действия по признаку совершения преступления в составе организованной группы с лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство.

Между тем в соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Об устойчивости организованной группы могут свидетельствовать стабильность состава участников группы, распределение ролей между ними при подготовке к преступлению и непосредственном его совершении, наличие в ее составе организатора (руководителя), тщательное планирование преступлений, определенный временной промежуток ее существования.

Однако суд не отразил в приговоре, какие именно обстоятельства и доказательства, по мнению суда, свидетельствует об устойчивости преступной группы.

При таких данных Президиум приходит к выводу об исключении из осуждения Мальцева А.С. квалифицирующего признака - совершение преступления организованной группой.

Действия Мальцева А.С. подлежат квалификации по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту психотропных веществ, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

О совершении Мальцевым А.С. данного преступления по предварительному сговору группой лиц с лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, свидетельствуют достигнутая между ними предварительная договоренность о совершении данного преступления, а также характер их действий, которые носили совместный и согласованный характер, были объединены единым умыслом, направленным на достижение единого преступного результата.

С учетом изменений, внесенных в судебные решения, Президиум полагает необходимым смягчить назначенное Мальцеву А.С. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание.

С учетом фактических обстоятельств дела оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ не усмотрено.

В обоснование выводов о виновности Мальцева А.С. в совершении преступления суд сослался, в том числе на показания допрошенных в качестве свидетелей сотрудников полиции *** в части изложения сведений, ставших им известными в ходе бесед с Мальцевым А.С. и лицами, в отношении которых уголовные дела выделены в отдельные производства.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Определении от 6 февраля 2004 года N 44-О, допрос дознавателя и следователя о содержании показаний, данных в ходе досудебного производства подозреваемым или обвиняемым, противоречит уголовно-процессуальному закону. В равной степени это относится к указанным сотрудникам полиции, которые осведомлены об обстоятельствах преступления из бесед с осужденным и лицами, уголовные дела в отношении которых выделены в отдельные производства.

При таких обстоятельствах ссылка на показания свидетелей *** в части изложения сведений, полученных ими при беседах с осужденным и лицами, в отношении которых уголовные дела выделены в отдельные производства, как на доказательство по делу подлежит исключению из приговора и апелляционного определения. Однако вносимое изменение не влияет на обоснованность выводов суда о виновности осужденного, которая с достаточной полнотой подтверждается другими доказательствами, приведенными судом в приговоре не оспаривается в кассационной жалобе.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осуждённого Мальцева А.С. удовлетворить частично.

Приговор Бабушкинского районного суда города Москвы от 18 декабря 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 апреля 2016 года в части осуждения

Мальцева

А.С. по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ отменить, производство по делу прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

В соответствии со ст. ст. 133, 134 УПК РФ признать за Мальцевым А.С. право на реабилитацию.

Исключить указание о назначении Мальцеву А.С. наказания в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Эти же приговор и апелляционное определение изменить:

исключить ссылку как на доказательство виновности осужденного на показания свидетелей - сотрудников полиции *** в части изложения сведений, полученных ими в ходе бесед с Мальцевым А.С, и лицами, в отношении которых уголовные дела выделены в отдельные производства;

исключить квалифицирующий признак совершения преступления в составе организованной группы;

считать Мальцева А.С. совершившим преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, группой лиц по предварительному сговору;

смягчить назначенное наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 5 (пяти) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова