Постановление Президиума Московского городского суда от 17 сентября 2019 г. по делу N 44у-0394/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел кассационную жалобу осужденного Талантбека У.А. о пересмотре приговора Таганского районного суда г. Москвы от 4 декабря 2017 года, которым

Талантбек У.А, ***, ранее не судимый,

осужден за каждое из шести преступлений, предусмотренных п. "а"

ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, к 8 годам 6 месяцам лишения свободы;

за каждое из трех преступлений, предусмотренных п.п. "а,б" ч. 3

ст. 228.1 УК РФ, к 9 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Талантбеку У.А. назначено 13 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Талантбеку У.А. исчислен с 4 декабря 2017 года, с зачетом времени содержания под стражей в период с 19 февраля 2017 года по 4 декабря 2017 года.

Загорский Я.В, ***, ранее не судимый,

осужден за каждое из шести преступлений, предусмотренных п. "а"

ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, к 8 годам лишения свободы;

за каждое из трех преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч. 3

ст. 228.1 УК РФ, к 8 годам 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Загорскому Я.В. назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Загорскому Я.В. исчислен с 4 декабря 2017 года, с зачетом времени содержания под стражей в период с 19 февраля 2017 года по 4 декабря 2017 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 июня 2018 года приговор суда оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Талантбек У.А. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями ввиду неправильного применения уголовного закона в части квалификации его действий по девяти отдельным эпизодам преступлений, поскольку, по его мнению, фактически имело место единое продолжаемое преступление, направленное на сбыт наркотических средств, а также покушение на сбыт наркотических средств и психотропных веществ, обнаруженных в ходе его личного досмотра. Также оспаривает обоснованность вменения ему квалифицирующего признака совершения преступлений "группой лиц по предварительному сговору". Полагает, что при назначении ему наказания судом не в полном объеме учтены смягчающие обстоятельства, в частности, его активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, а также его раскаяние в содеянном, которые, в совокупности с установленными судом смягчающими обстоятельствами, являлись достаточными для признания их исключительными и позволяли применить в отношении него положения ст. 64 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ.

С учетом изложенного, осужденный Талантбек У.А. просит изменить состоявшиеся в отношении него судебные решения, переквалифицировать его действия с п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 преступлений), п.п. "а,б" ч. 3

ст. 228.1 УК РФ (3 преступления) на п.п. "а,б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и снизить назначенное ему наказание, в том числе по совокупности преступлений.

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н, изложившей содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступления адвоката Амбарцумяна Ю.Э. и осужденного Талантбека У.А. по доводам жалобы, выступление адвоката Лукина А.Н. в интересах осужденного Загорского Я.В, поддержавшего доводы жалобы осужденного Талантбека У.А, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым судебные решения в отношении осужденных Талантбека У.А. и Загорского Я.В. изменить: переквалифицировать действия осужденных с п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по каждому из шести преступлений, и с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (три эпизода) и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ; назначить Талантбеку У.А. наказание в виде лишения свободы - по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ сроком на 8 лет, за каждое из шести преступлений; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ сроком на 10 лет; назначить Загорскому Я.В. наказание в виде лишения свободы - по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 7 лет 6 месяцев, за каждое из шести преступлений; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 9 лет 6 месяцев; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно назначить наказание в виде лишения свободы Талантбеку У.А. 12 лет, Загорскому Я.В. 11 лет лишения свободы, с отбыванием каждым из них наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальном просившего судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Талантбек У.А. и Загорский Я.В. осуждены за совершение группой лиц по предварительному сговору незаконного сбыта наркотического средства - МДМА, массой 0,45 гр, 0,40 гр, 0,44 гр, 0,44 гр, 0,43 гр, 0,40 гр. (6 эпизодов).

Они же осуждены за совершение незаконного сбыта группой лиц по предварительному сговору наркотического средства - мефедрона, массой 0,87 гр, 0,88 гр, 0,88 гр, в значительном размере (3 эпизода).

Они же осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном и крупном размерах, психотропных веществ в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору (мефедрон - массой 7,67 гр, 13,29 гр, МДМА - массой 0,20 гр, амфетамин - массой 1 гр, производное 2-(2,5-диметоксифенил)-N-(2-метоксибензил)этанамин - масса сухого остатка 0,024 гр.).

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ, приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Однако при постановлении приговора в отношении Талантбека У.А. и Загорского Я.В. данные требования закона были нарушены.

Как установлено судом, Талантбек У.А, имея совместный с Загорским Я.В. и неустановленными следствием лицами умысел на незаконный сбыт наркотических средств, не позднее 14 февраля 2017 года получил от неустановленных следствием соучастников наркотическое средство - *** в 6 свертках, а также, не позднее 19 февраля 2017 года, получил от неустановленных следствием соучастников наркотическое средство мефедрон - (4-метилметкатинон) в 3 свертках, которые он с целью сбыта спрятал, сделав "закладки" по конкретным адресам в г. Москве совместно с Загорским Я.В, который при этом, согласно ранее достигнутой договоренности, следил за окружающей обстановкой в целях предупреждения Талантбека У.А. о появлении сотрудников полиции или случайных свидетелей, а Талантбек У.А, помимо того, фиксировал места сделанных "закладок" на свой мобильный телефон.

Также Талантбек У.А. и Загорский Я.В, имея совместный с неустановленными следствием лицами умысел на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, не позднее 19 февраля 2017 года, получили от неустановленных следствием соучастников сорок один сверток с наркотическими средствами и психотропными веществами, которые каждый из них хранил при себе до момента их задержания сотрудниками полиции, изъявшими запрещенные вещества, при этом в ходе личного досмотра Загорского Я.В. было изъято восемь свертков с наркотическим средством мефедрон (4-метилметкатинон), общей массой 7,67 гр.; в ходе личного досмотра Талантбека У.А. было изъято 14 свертков с наркотическим средством мефедрон (4-метилметкатинон), общей массой 13,29 гр, 1 сверток с наркотическим средством ***, общей массой 0,20 гр, 2 свертка с психотропным веществом амфетамин, общей массой 1 гр, а также 16 свертков с находящимися внутри 64 отрезками бумаги, содержащими наркотическое средство - производное 2-(2,5-диметоксифенил)-N-(2 метоксибензил)этанамин - масса сухого остатка 0,024 гр.

Указанные действия Талантбека У.А. и Загорского Я.В. суд квалифицировал как покушение на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, которые были изъяты у каждого из них в ходе личного досмотра, а также девять оконченных преступлений в виде незаконного сбыта наркотических средств, которые были изъяты из девяти мест сделанных ими "закладок".

При этом выводы суда о виновности Талантбека У.А. и Загорского Я.В. в совершении указанных преступлений являются обоснованными и подтверждаются собранными по делу и всесторонне исследованными судом доказательствами, получившими оценку в соответствии со ст. 88 УПК РФ.

Совокупность исследованных доказательств позволила суду правильно установить фактические обстоятельства дела и постановить обвинительный приговор в отношении Талантбека У.А. и Загорского Я.В.

Квалифицируя действия осужденных по шести преступлениям, предусмотренным п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и трем преступлениям, предусмотренным п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как оконченные преступления, суд указал, что Талантбеком У.А. с целью сбыта были получены наркотическое средства, которые он совместно с Загорским Я.В, осведомленным как о схеме сбыта, так и о преступном характере совершаемых ими действий, разложили по девяти адресам, сделав "закладки" наркотических средств, при этом Талантбек У.А. фиксировал места сделанных "закладок" на свой мобильный телефон, то есть, по убеждению суда, Талантбек У.А. и Загорский Я.В. выполнили все действия, составляющие объективную сторону преступления, выразившуюся в сбыте наркотических средств, совершив "закладки" в определенных местах, о чем были уведомлены неустановленные соучастники.

Между тем, согласно исследованным судом показаниям Талантбека У.А, данным им на стадии предварительного расследования, 14 и 19 февраля 2017 года он с целью сбыта забрал по указанным в поступившем ему сообщении адресам расфасованные в свертки наркотические средства и психотропные вещества, которые затем совместно с Загорским Я.В. в целях сбыта разложил по разным адресам в г. Москве, при этом он (Талантбек У.А.) фиксировал места сделанных "закладок" на мобильный телефон, после чего у него и у Загорского Я.В. при себе остались еще свертки с запрещенными веществами, однако они были задержаны сотрудниками полиции, которыми находившиеся при них свертки с наркотическими средствами и психотропными веществами были изъяты. Также он (Талантбек У.А.) добровольно сообщил сотрудникам полиции о сделанных "закладках" наркотических средств и показал места их нахождения, после чего с его участием данные "закладки" были обнаружены и находившиеся в них наркотические средства изъяты.

Принимая во внимание изложенное, Президиум отмечает, что диспозиция ст. 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств. Их незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит эти средства, т.е. совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Как отмечает Президиум, в ходе судебного разбирательства не было добыто доказательств, свидетельствующих о том, что Талантбек У.А. и Загорский Я.А. успели сообщить кому-либо о местах нахождения сделанных ими "закладок" с наркотическими средствами до своего задержания.

Как следует из показаний свидетелей - сотрудников полиции Х.А.С. и К.К.Ю, в ходе патрулирования территории их внимание привлекли молодые люди, которыми оказались Талантбек У.А. и Загорский Я.В, которые, заметив сотрудников полиции, развернулись в другую сторону и пошли ускоренным шагом. При проверке документов указанные лица заметно нервничали, в связи с чем им были заданы вопросы относительно наличия запрещенных веществ, на что последние ответили утвердительно. При проведении личного досмотра у Талантбека У.А. и Загорского Я.В. были обнаружены и изъяты свертки с порошкообразными веществами.

Согласно протоколу личного досмотра после задержания у Загорского Я.В. было изъято 8 свертков с веществами, а у Талантбека У.А, наряду с клейкой лентой, магнитами и свертками с порошкообразными веществами, был изъят мобильный телефон "***".

В ходе осмотра мобильного телефона "***", изъятого у Талантбека У.А, было выявлено большое количество фотографий с местонахождением сделанных "закладок", в том числе тех, о которых указал Талантбек У.А. сотрудникам полиции и из которых были изъяты девять свертков с наркотическими средствами.

При этом данные, свидетельствующие о том, что информация о месте нахождения "закладок" была передана неустановленным соучастникам, по делу отсутствуют.

С учетом изложенных обстоятельств, Президиум считает необходимым действия Талантбека У.А. и Загорского Я.В, направленные на сбыт наркотических средств с учетом степени осуществления преступных намерений, переквалифицировать по каждому из шести преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 преступлений), как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, а также с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (три эпизода) и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, группой лиц по предварительному сговору, в значительном и крупном размере.

При этом, Президиум обращает внимание, что по шести эпизодам преступной деятельности 14.02.17г. действия Талантбека У.А. и Загорского Я.В, не могут быть объединены в одно продолжаемое преступление, поскольку общая масса наркотических средств в "закладках", сделанных в указанную дату, будет составлять значительный размер, что осужденным не вменялось.

Вместе с тем, учитывая, что наркотические средства, изъятые из "закладок" 19.02.17г. и наркотические средства и психотропные вещества, изъятые у осужденных в ходе их личного досмотра также 19.02.17г, были приобретены одномоментно не позднее указанной даты в целях дальнейшего незаконного сбыта, общая масса которых составила крупный размер, Президиум считает возможным квалифицировать их по одной ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как единое продолжаемое преступление, которое они не смогли довести до конца по независящим от них обстоятельствам.

При этом совершение преступлений группой лиц по предварительному сговору подтверждено исследованными судом доказательствами и надлежащие мотивы наличия данного квалифицирующего признака в действиях осужденных подробно приведены в приговоре.

При назначении Талантбеку У.А. и Загорскому Я.В. наказания Президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, влияние назначаемого наказания на исправление виновных и условия жизни их семьи, все известные данные о личности осужденных, установленные по делу обстоятельства, смягчающие наказание каждого из осужденных, и отсутствие обстоятельств, отягчающих их наказание.

Осужденному Талантбеку У.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по 6 эпизодам и по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ подлежит назначению с учетом правил ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, а осужденному Загорскому Я.В. наказание по указанным статьям Президиум назначает с применением положений ст. 64 УК РФ, признавая совокупность обстоятельств, смягчающих наказание, установленную судом первой инстанции, исключительной.

С учетом фактических обстоятельств дела и данных о личности каждого из осужденных оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкие в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ Президиум не усматривает.

Окончательное наказание по совокупности преступлений осужденным Талантбеку У.А. и Загорскому Я.В. подлежит назначению по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Талантбека У.А. удовлетворить.

Приговор Таганского районного суда г. Москвы от 4 декабря 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 июня 2018 года в отношении

Талантбека и

Загорского изменить:

переквалифицировать действия осужденных с п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по каждому из шести преступлений, и с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (три эпизода) и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ;

назначить Талантбеку У.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 преступлений) сроком на 7 (семь) лет

лишения свободы, за каждое из преступлений; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ сроком на 9 (девять) лет лишения свободы;

назначить Загорскому Я.В. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 преступлений) с применением ст. 64 УК РФ сроком на 7 (семь) лет

лишения свободы, за каждое из преступлений; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 9 (девять) лет лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 преступлений) и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить

Талантбеку У.А.

10 (десять) лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 преступлений) и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить

Загорскому Я.В. 9 (девять) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова