Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 14 октября 2019 г. по делу N 10-17840/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего Соколовского М.Б,

судей Пронякина Д.А. и Устиновой С.Ю,

с участием прокуроров апелляционного отдела уголовно-судебного управления Прокуратуры г.Москвы Г*** Д.К. и М***й З.М.;

защитника-адвоката Фе*** И.Г, предоставившей удостоверение N ***и ордер N от октября 2019 года;

осужденного К*** Д.Л,

при ведении протокола судебного заседания помощниками судьи Кирьяновым А.Н. и Рябовым Ф.С,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного К*** Д.Л. и адвоката Ф***ой И.Г, на

приговор Нагатинского районного суда г.Москвы от 25 июня 2019 года, которым

К ***

Д***

Л***

, ***

осужден по ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ, к 14 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения осужденному оставлена в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Срок отбытия наказания К*** Д.Л. исчислен с 25 июня 2019 года. В срок отбытия наказания зачтено время задержания и содержания под стражей с 5 сентября 2018 года по 24 июня 2019 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Пронякина Д.А, объяснения адвоката Ф*** И.Г. и осужденного К*** Д.Л, поддержавших доводы апелляционных жалоб и просивших приговор изменить по изложенным в них основаниям, мнение прокурора М*** З.М, полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

К***совершил покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, в особо крупном размере, а именно амфетамина и производного амфетамина, общим весом 230, 7 грамма.

Преступление совершено в г.Москве 5 сентября 2018 года при обстоятельствах, подробно описанных в приговоре.

В суде К***свою вину признал частично, пояснив, что 5 сентября 2018 года встретился с А***который передал ему для совместного употребления амфетамин, и они были задержаны сотрудниками полиции. Находящийся у него дома амфетамин хранил для личного потребления.

В апелляционной жалобе осужденный К ***

Д.Л, с приговором не согласен, считает его не законным и несправедливым. Просит приговор отменить и передать дело на новое рассмотрение.

В апелляционной жалобе адвокат Ф ***

И.Г. считает приговор незаконным, необоснованным и несправедливым. Полагает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, не правильно применен уголовный закон. Также указывает на несправедливость приговора. Обращает внимание, что суд исказил показания осужденного, данные в суде. Далее, подробно излагая позицию К***, указывает, что последний не имел намерений сбывать психотропные вещества, а хотел их поделить с А***и часть оставить себе для личного потребления. Данные показания подтвердил в суде и А***. Кроме того, считает, что суд при оглашении заключения эксперта, не указал, что вещества, изъятые в квартире К***и вещества, изъятые при задержании К*** и А***, ранее не составляли единое целое. Исходя из этого, органами следствия и судом не верно сложены данные вещества и сделан вывод о наличии особо крупного размера. Также считает, что доказательств умысла К***на сбыт психотропных веществ в суде не установлено. Отмечает, что перед задержанием у правоохранительных органов не было никакой оперативной информации о том, что именно К***занимается сбытом амфетамина, поскольку ОРМ проводилось в отношении А***что подтвердили сотрудники полиции Мирзоев и Винокуров. Также не установлено, что К*** кому-либо намеревался передать психотропные вещества. Версия осужденного о том, что он совместно с А*** приобрел наркотик для личного потребления в суде не опровергнута. Учитывая изложенное просит изменить приговор, переквалифицировать действия К*** на ч.2 ст. 228 УК РФ и ч.5 ст. 33, ч.2 ст. 228 УК РФ, смягчить наказание, учесть все смягчающие обстоятельства.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, не находит оснований для изменения или отмены приговора.

Вина К*** в совершении инкриминируемого ему преступления установлена исследованными в суде доказательствами, которые подробно изложены в приговоре.

Доказательствами, подтверждающими виновность К*** в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ являются:

- показания свидетеля - сотрудника полиции М***М.А. о том, что из ГУНК МВД России и отдела по борьбе с контрабандой наркотиков Московской таможни поступила оперативная информация о том, что А***должен передать К*** партию психотропного вещества - амфетамин 5 сентября 2018 года около 20 часов в районе автовокзала "***" в г.Москве по адресу: ***. С целью документирования преступной деятельности указанных лиц, было санкционировано ОРМ "наблюдение", в ходе которого, 5 сентября 2018 года группа выехала по указанному адресу. Примерно в 21 час 05 минут на территорию автовокзала подъехал автомобиль ***, откуда вышел К*** и встретился с А***. Далее, указанные лица проследовали в общественный туалет, где находились вне видимости в течение 2 минут, а затем вышли. Было принято решение задержать данных граждан. В ходе задержания у К*** выпал сверток, который был в дальнейшем изъят в ходе осмотра места происшествия. Также, в ходе досмотра автомобиля был обнаружен и изъят мобильный телефон, принадлежащий К***. Все действия сотрудников полиции были запротоколированы;

- показания свидетеля - сотрудника полиции К***И.С, которые аналогичны показаниям свидетеля М*** по обстоятельствам проведения ОРМ "наблюдение", задержания К*** и обнаружения свертка с психотропным веществом 5 сентября 2018 года. Кроме того, свидетель К*** показал, что в ходе оперативных мероприятий проводилось прослушивание телефонных переговоров К***и А***, в ходе анализа которых была получена информация о том, что 5 сентября 2018 года А*** должен привезти и передать К*** партию психотропного вещества на автовокзал "***" в г.Москве;

- показания свидетеля - сотрудника полиции В*** С.А. о том, что 5 сентября 2018 года он проводил осмотр места происшествия, в ходе которого из автомобиля ***г.р.з. ***был обнаружен и изъят мобильный телефон ***, а под транспортным средством на асфальте, был обнаружен и изъят сверток с веществом внутри, после чего были составлены соответствующие протоколы;

- показания свидетеля - сотрудника полиции Г*** Н.С. о том, что 6 сентября 2018 года, на основании и по поручению постановления следователя, проводил обыск по месту жительства осужденного по адресу: г.Москва, ул. ***, в присутствие К*** Т.В. В ходе обыска были обнаружены и изъяты: прямоугольная коробка в которой находились электронные весы, пакет с чайными ложками на которых находились остатки пластичного вещества, пачка из-под сигарет внутри которой находились 3 полимерных пакета с веществами. Также были обнаружены и изъяты куски прозрачного полиэтилена, лист бумаги с записями. К***пояснила, что все изъятое принадлежит ее мужу;

- показания свидетеля А***Л.Н. о том, что 5 сентября 2018 года он по просьбе сотрудников полиции, добровольно участвовал в ОРМ в отношении осужденного. В его присутствии и присутствии второго представителя общественности, был досмотрен автомобиль ***г.р.з. ***, в ходе которого из салона был изъят мобильный телефон ***а на участке местности под автомашиной на асфальте был обнаружен и изъят сверток с веществом. Также был досмотрен осужденный. У которого был обнаружен и изъят телефон Айфон. По окончании осмотров были составлены протоколы, в которых расписались все участвующие;

- показания свидетеля К***А.Б. о том, что 5 сентября 2018 года участвовал в качестве понятого при досмотре К***, у которого был обнаружен и изъят мобильный телефон Айфон;

- показания свидетелей К*** И.Б. и Д*** В.И. о том, что 6 сентября 2018 года они участвовали в качестве понятых при обыске в квартире ***, с участием сотрудников полиции и К*** Т.В. В ходе обыска были обнаружены и изъяты: прямоугольная коробка в которой находились электронные весы, пакет с чайными ложками на которых находились остатки пластичного вещества; пачка из-под сигарет, внутри которой находилось 3 свертка с веществом внутри; также были обнаружены и изъяты куски прозрачного полиэтилена, лист бумаги с записями. К***Т.В. пояснила, что все обнаруженные и изъятые предметы принадлежат ее мужу - К*** Д.Л.;

- показания свидетеля К*** Т.В, данные на следствии о том, что осужденный является ее мужем, который длительное время употребляет амфетамин. Психотропные вещества периодически приобретает у знакомого по имени А***. 5 сентября 2018 года она совместно с мужем и знакомыми П*** и его женой А*** приехали на автовокзал "***" в г.Москве, где К*** встретился с А***для того, чтобы забрать амфетамин для личного потребления и продажи, где их задержали сотрудники полиции;

- показания свидетеля П*** Д.Д. о том, что 5 сентября 2018 года он на своей машине привез осужденного К*** на автовокзал "Южные ворота" в г.Москве, где последний встретился с их общим знакомым А***. Далее К*** и А*** ушли в туалет, а когда вернулись, всех задержали сотрудники полиции;

- показания свидетеля А***А.К, данные в ходе предварительного следствия о том, что в 2014 году Пучков познакомил его с К***который также употреблял амфетамин. Далее, он (А***стал продавать К*** амфетамин, а осужденный переводил ему деньги на банковскую карту или на киви-кошелек. Он (А***) сам изготавливал амфетамин и с 2016 года, периодически, раз в три месяца, он (А***) продавал К*** по 100 грамм амфетамина. Также ему (А***) известно, что когда К*** брал большие партии вещества, то часть амфетамина он сбывал другим лицам. 5 сентября 2018 года он (А***) прислал К*** смс-сообщение, что приедет на автовокзал "Южные ворота" в г.Москве и привезет 200 грамм амфетамина. Примерно в 21 час он встретился с К*** в туалете и передал последнему сверток с амфетамином, после чего их задержали сотрудники полиции. Данные показания Акулян подтвердил в ходе очной ставки с К*** на предварительном следствии.

Письменными материалами уголовного дела :

- постановлением о предоставлении результатов ОРД от 8 сентября 2018 года по факту задержания К *** а и изъятия свертка с веществом;

- протоколом осмотра места происшествия с фототаблицей. Согласно которого был осмотрен участок местности по адресу: г ***, в ходе которого был изъят всерток из полиэтилена с веществом;

- актом осмотра и изъятия у К *** мобильного телефона; - актами досмотра и изъятия предметов у Акуляна и К *** ;

- справкой об исследовании N 4101, согласно которой увлажненное вещество массой *** грамма из свертка обнаруженного при осмотре местности около автовокзала " *** " в г.Москве, является психотропным веществом - амфетамином;

- заключением эксперта N ***согласно которому представленное на экспертизу вещество массой ***гр. содержит в своем составе психотропное вещество - амфетамин. Количество вещества, выдержанного до постоянной массы составляет 194,12 грамма;

- заключением эксперта N ***, согласно которому представленные на экспертизу вещества из трех свертков, общей массой ***гр, изъятые по месту жительства К***по адресу: г. ***, содержат в своем составе психотропное вещество - амфетамин. Количество веществ, выдержанных до постоянной массы, составляет 36, 59 гр.;

- заключением эксперта N ***согласно которому в представленных на экспертизу электронных весах, двух металлических ложках, изъятых по месту жительства К***имеются следы психотропного вещества - амфетамина;

- протоколом осмотра предметов с фототаблицей, согласно которого осмотрены мобильные телефоны, изъятые у К***А*** и К***, при этом, в памяти телефона "***" имеется переписка между А*** и К*** по обстоятельствам перевода денежных средств;

- постановлением о предоставлении результатов ОРД в отношении К***;

- постановлением о рассекречивании сведений составляющих государственную тайну, полученных в результате ОРМ, согласно которому рассекречены записи телефонных переговоров между К*** и А***, где последние обсуждают качество "товара", предполагаемое количество вещества (называя его бараниной или барашком), способы и сроки оплаты товара и мнение иных потребителей о качестве амфетамина, а также между К*** и неустановленными лицами о способе оплаты за амфетамин и качество товара;

- протоколом осмотра предметов, согласно которому осмотрены компакт-диски с записями разговором К *** с А *** и неустановленными лицами по качеству амфетамина, способам и срокам оплаты за товар, о местах предполагаемых встреч;

- актом медицинского освидетельствования, согласно которому в момент задержания у К *** не установлено состояния опьянения; вещественными доказательствами и иными материалами уголовного дела.

Перечисленные выше доказательства исследованы в судебном заседании с участием стороны защиты и обвинения, при этом суд обоснованно пришел к выводу об их допустимости и достаточности для разрешения дела, в соответствии с правилами, установленными ст. 74, 87, 88 УПК РФ, так как они получены в соответствии с требованиями закона, содержат сведения, относящиеся к обстоятельствам рассматриваемого дела.

Оценивая вышеизложенные показания свидетелей и письменные материалы дела, суд пришел также к обоснованному выводу об их достоверности, принимая во внимание, что они являются логичными и последовательными, дополняют друг друга, согласуются между собой и другими собранными по делу доказательствами, совокупность которых исследована в судебном заседании. Кроме того, суд указал в приговоре, по каким основаниям он доверяет одним доказательствам и отвергает другие.

Выводы суда об оценке доказательств надлежаще мотивированы, и судебная коллегия считает их обоснованными и убедительными.

Судебная коллегия также соглашается с выводом суда об объективности и достоверности заключений экспертов, так как указанные заключения полностью соответствуют требованиям уголовно-процессуального закона и научно обоснованы.

Доводам защиты о неверной квалификации действий К*** и совершении им двух преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 228 УК РФ, судом дана надлежащая оценка, которую судебная коллегия считает правильной.

Суд верно указал, что у К*** при задержании было изъято психотропное вещество-амфетамин, массой 194,11 грамма, а по месту его жительства было обнаружено психотропное вещество-амфетамин, общей массой 36,59 грамма, упакованное в три однотипных свертка, то есть в удобной для сбыта расфасовке, у него также были изъяты электронные весы, две ложки со следами амфетамина и свертки полиэтилена, свидетельствующие о том, что К*** расфасовывал приобретенный амфетамин. При этом, судебная коллегия отмечает, что при задержании К***не находился в состоянии опьянения, в том числе вызванном употреблением амфетамина.

В изъятых у К***, его жены и А*** мобильных телефонах содержались переговоры, касаемые приобретения амфетамина, его качества и количества, способов оплаты за товар, передачи амфетамина иным лицам. Также, из переписки К*** с неустановленными лицами, полученной в соответствие с законом в результате прослушивания телефонных переговоров осужденного, следует, что он обсуждает с неустановленными лицами способы оплаты за амфетамин, сроки поставки товара, качество психотропного вещества, а также рекомендует соблюдать конспирацию при переписке.

Все вышеуказанное, по мнению судебной коллегии бесспорно свидетельствует именно об умысле К*** на незаконный сбыт психотропных веществ.

При таких обстоятельствах, утверждения осужденного и защиты о том, что психотропные вещества, изъятые в ходе осмотра местности возле автовокзала "***" в г.Москве, а также психотропные вещества, изъятые по месту жительства осужденного, К*** приобрел и хранил для личного употребления, являются неубедительными. Данные утверждения ничем объективно не подтверждаются, а являются лишь способом защиты от предъявленного К*** обвинения.

По смыслу закона, с учетом разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" N 14 от 15.07.2006 (в редакции от 30.06.2015 N 30), согласно которым, под сбытом психотропных веществ следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную или безвозмездную реализацию, любым способом, другому лицу (приобретателю), при этом сама передача может осуществляться любым способом, в том числе путем сообщения о месте хранения приобретателю, проведение закладки в обусловленном месте и иными способами, при этом преступление следует считать оконченным с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче психотропного вещества, независимо от их фактического получения приобретателем. Если же лицо, само не употребляющее психотропные вещества, в целях осуществления умысла на их незаконный сбыт, незаконно приобретает, хранит, расфасовывает эти вещества в удобную для сбыта упаковку, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих веществ.

При таких обстоятельствах квалификация действий К *** по ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ является правильной. При этом, судом надлежаще мотивированы квалифицирующие признаки преступления, которые сомнений у судебной коллегии не вызывают. Вес психотропного вещества установлен судом верно, исходя из обстоятельств дела, а также согласно заключениям химических экспертиз. Доводы защиты о том, что органы следствия и суд незаконно сложили в общий вес все обнаруженные психотропные вещества, поскольку они ранее не составляли единое целое, не состоятельны, поскольку, судом бесспорно установлено, что обнаруженный амфетамин при задержании К*** и амфетамин, хранящийся по месту его жительства, осужденный намеревался сбыть неустановленным потребителям и в дальнейшем рассчитаться с А***, то есть у него имелся единый умысел на сбыт всей массы амфетамина, который, согласно постановлению Правительства РФ N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размера для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, для целей ст. 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ" относится к одному типу психотропных веществ и образует особо крупный размер.

Судом дана надлежащая оценка заключению амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы, выводы которой признаны достоверными и научно обоснованными о том, что К *** признан вменяемым по отношению к совершенному деянию, не нуждается в применении принудительных мер медицинского характера.

Наказание осужденному назначено в пределах санкции статьи УК РФ, в соответствии с положениями ст. 60, 61 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, всех данных о личности К***

Вопреки доводам жалоб, суд принял во внимание все данные о личности осужденного, и справедливо признал в качестве смягчающих обстоятельств его частичное признание вины и раскаяние в содеянном, положительные характеристики, наличие несовершеннолетнего ребенка, матери пенсионного возраста и состояние ее здоровья, оказание помощи нуждающимся членам семьи. Указанные смягчающие обстоятельства позволили суду при назначении основного наказания, не применять дополнительного.

При этом, выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы за указанное выше преступление, надлежаще мотивированы, и не согласиться с данными выводами у судебной коллегии оснований не имеется.

Вопрос о применении к К*** положений ч.6 ст. 15 и ст. 64 и 73 УК РФ был предметом рассмотрения суда первой инстанции и справедливо оставлен без удовлетворения.

Судебная коллегия также считает назначенное К*** наказание справедливым и не усматривает оснований к его смягчению.

Дело рассмотрено с соблюдением требований уголовного и уголовно-процессуального закона, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, при этом нарушений, влекущих отмену или изменение приговора, по делу не допущено.

Таким образом, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения приговора, в том числе по доводам жалоб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 289-28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Нагатинского районного суда г.Москвы от 25 июня 2019 в отношении

К***

Д***

Л*** оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденного и защитника - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи