Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 07 ноября 2019 г. по делу N 7У-14/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Кучинской Е.В,

судей Гаврилова Е.В, Малышевой Н.В.

при секретаре Морозовой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело N1-20/19 по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 54 судебного района г. Партизанска Приморского края от 16 июля 2019 года в отношении Гончарова Александра Юрьевича,

установила:

по приговору мирового судьи судебного участка N 54 судебного района г. Партизанска от 16 июля 2019 года

Гончаров Александр Юрьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Партизанским городским судом "адрес" по п. "а, в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 167 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; задержан ДД.ММ.ГГГГ и находился под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ;

- ДД.ММ.ГГГГ Партизанским городским судом "адрес", с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением "адрес"вого суда от ДД.ММ.ГГГГ, по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ч.4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ и на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, в срок лишения свободы зачтено: время содержания под домашним арестом по приговору от ДД.ММ.ГГГГ - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и день задержания - ДД.ММ.ГГГГ, зачтены периоды содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ с применением положений п. "в" ч.3 1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении; постановлением Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ изменен вид исправительного учреждения на исправительную колонию общего режима;

осужден по ч. 1 ст. 175 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 175 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено наказание 1 год лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Партизанского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено 2 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

срок наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ,

в окончательное наказание зачтено наказание, отбытое по приговору Партизанского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ,

зачтено в срок лишения свободы:

время содержания под стражей в период досудебного производства по предыдущему уголовному делу: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и после постановления приговора: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении,

время содержания под домашним арестом по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы и ДД.ММ.ГГГГ - день задержания Гончарова А.Ю,

время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно - время вступления постановления об изменении вида исправительного учреждения в законную силу, из расчета один день за один день в отношении срока нахождения осужденного, отбывающего наказание в исправительной колонии общего режима.

Приговор в апелляционном порядке не пересматривался и вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ.

Согласно приговору суда, Гончаров А.Ю. осужден за заранее не обещанное приобретение имущества, заведомо добытого преступным путем, совершенное с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, и за заранее не обещанное приобретение имущества, заведомо добытого преступным путем, совершенное с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Преступления совершены в "адрес" при указанных в приговоре обстоятельствах.

Приговор постановлен в соответствии с положениями гл. 40 УПК РФ, предусматривающей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

В кассационном представлении прокурор просит изменить приговор, исключить указание на зачет времени содержания Гончарова А.Ю. под стражей, домашним арестом и день задержания по предыдущим уголовным делам, в связи с тем, что эти периоды ранее были зачтены приговором суда от ДД.ММ.ГГГГ и обжалуемым приговором зачтены повторно, чем незаконно сокращен срок наказания; исключить указание на зачет времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно (с даты вынесения постановления об изменении вида исправительного учреждения по дату его вступления в законную силу) из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима, как непредусмотренное действующим законодательством.

Заслушав доклад судьи Малышевой Н.В, выступление прокурора Луговской И.С,

поддержавшей кассационное представление частично и просившей приговор суда изменить, зачесть Гончарову А.Ю. в срок лишения свободы время содержания под домашним арестом из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, зачесть время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и день задержания - ДД.ММ.ГГГГ с применением положений п. "б" ч.3 1 ст. 72 УК РФ, исключить указание о зачете в срок лишения свободы периода с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, выступления осужденного Гончарова А.Ю. и адвоката Попкова Д.В, согласившихся с мнением прокурора, высказанным в судебном заседании, за исключением предложенного к применению коэффициента кратности ко дню задержания Гончарова А.Ю, полагая о необходимости его зачета с применением положений п. "в" ч.3 1 ст. 72 УК РФ, считавших наказание отбытым, а также утверждавших о совершении Гончаровым А.Ю. одного продолжаемого преступления и о нарушении права осужденного на защиту, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия полагает приговор суда подлежащим изменению.

Согласно ст. 389.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан с доводами кассационных представления или жалобы и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основаниями для изменения приговора суда в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу допущены такие нарушения уголовного закона.

В соответствии с требованиями Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, в окончательное наказание, назначенное на основании ч.5 ст. 69 УК РФ, засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда с учетом примененных в этом приговоре коэффициентов кратности ко времени содержания лица под стражей и нахождения под домашним арестом в качестве мер пресечения.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу, и соответственно, учитывая положения ст. 72 УК РФ, в срок лишения свободы засчитывается время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу.

В отношении Гончарова А.Ю. на исполнении находится обжалуемый приговор суда от ДД.ММ.ГГГГ, которым окончательное наказание назначено на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

В окончательное наказание Гончарову А.Ю. зачтено наказание, отбытое по приговору от ДД.ММ.ГГГГ: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а также зачтены периоды нахождения до ДД.ММ.ГГГГ: под стражей, домашним арестом и день задержания, входящие в отбытое наказание.

Приговором суда от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением от ДД.ММ.ГГГГ, к периодам содержания Гончарова А.Ю. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ применен коэффициент кратности, установленный п. "в" ч.3 1 ст. 72 УК РФ, а период нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и день задержания ДД.ММ.ГГГГ зачтены без применения такового.

Суд, вопреки доводам кассационного представления, правильно выполнил требования Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации при назначении окончательного наказания, но вместе с тем, допустил ошибку, применив ко времени нахождения Гончарова А.Ю. под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и ко дню задержания - ДД.ММ.ГГГГ, требования ч. 3 4 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N186-ФЗ, ухудшающей положение осужденного по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу этого Федерального закона к зачету в лишение свободы срока домашнего ареста и не подлежащей применению ко дню задержания.

Кроме того, обжалуемым приговором суда в отношении Гончарова А.Ю. была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, в связи с чем, период с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу - ДД.ММ.ГГГГ, подлежал зачету в срок лишения свободы с применением положений п. "б" ч.3 1 ст. 72 УК РФ.

При таких данных, судебная коллегия полагает приговор суда изменить, время нахождения Гончарова А.Ю. под домашним арестом зачесть в срок наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, день задержания до избрания меры пресечения в виде домашнего ареста зачесть в срок лишения свободы, исходя из примененного приговором суда от ДД.ММ.ГГГГ коэффициента кратности, период нахождения под стражей по настоящему делу зачесть с применением положений п. "б" ч.3 1 ст. 72 УК РФ.

С учетом вносимых в приговор изменений Гончаров А.Ю. подлежит освобождению из исправительного учреждения, как отбывший наказание по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ.

Произведенный судом зачет времени содержания Гончарова А.Ю. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - с даты вынесения постановления об изменении вида исправительного учреждения по дату его вступления в законную силу, в срок лишения свободы из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима, подлежит исключению как не основанный на законе.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

Согласно материалам уголовного дела, нарушения права на защиту Гончарова А.Ю. в ходе производства по делу не допущено, обстоятельств того, что осужденному оказывалась юридическая помощь адвокатом, ранее осуществлявшим защиту лица, интересы которого противоречат интересам Гончарова А.Ю, не установлено.

Процедура принятия судебного решения в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, судом соблюдена.

Квалификация действий осужденного является правильной. Данных о том, что Гончаровым А.Ю. совершалось одно продолжаемое преступление, в материалах дела не имеется, как следует из установленных фактических обстоятельств, Гончаров А.Ю, заранее не обещая, в разное время, при различных обстоятельствах приобретал имущество, заведомо для него добытого преступным путем, и каждое из совершенных деяний содержит признаки самостоятельного п реступления.

Наказание, назначенное Гончарову А.Ю, является справедливым, все обстоятельства, влияющие в силу закона на разрешение этого вопроса, судом учтены, оснований для смягчения наказания не имеется.

Руководствуясь ст. 389.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А. удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи судебного участка N 54 судебного района г. Партизанска Приморского края от 16 июля 2019 года в отношении Гончарова Александра Юрьевича изменить:

исключить указание о зачете в срок лишения свободы:

времени содержания под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы и ДД.ММ.ГГГГ - дня задержания Гончарова А.Ю,

времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно - время вступления постановления об изменении вида исправительного учреждения в законную силу, из расчета один день за один день в отношении срока нахождения осужденного, отбывающего наказание в исправительной колонии общего режима;

зачесть Гончарову А.Ю. в срок лишения свободы:

день задержания - ДД.ММ.ГГГГ, с применением положений п. "в" ч.3 1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении;

время содержания под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы;

время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ с применением положений п. "б" ч.3 1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Гончарова А.Ю. в связи с отбытием наказания по данному приговору из-под стражи освободить.

Председательствующий: Е.В. Кучинская

Судьи: Е.В. Гаврилов

Н.В. Малышева