Апелляционное определение СК по уголовным делам Калужского областного суда от 04 октября 2019 г. по делу N 22-1251/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Калужского областного суда в составе:

председательствующего судьи Мельникова Г.В.

судей Аркатовой М.А. и Кулакова И.А.

при секретаре судебного заседания Тарбинской А.В.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденной Бояркиной В.Ю. на приговор Калужского районного суда Калужской области от 31 июля 2019 года, которым

БОЯРКИНА В.Ю, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимая:

18 декабря 2017 года приговором Калужского районного суда Калужской области по ч. 5 ст. 33, п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 175, ч. 1 ст. 175, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в силу ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком 3 года,

осуждена:

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Бояркиной В.Ю. по приговору Калужского районного суда Калужской области от 18 декабря 2017 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание, назначенное по приговору Калужского районного суда Калужской области от 18 декабря 2017 года, и окончательно к отбытию назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 31 июля 2019 года.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок отбытия наказания засчитано время содержания под стражей с момента фактического задержания 17 октября 2018 года и до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в колонии общего режима.

Мера пресечения Бояркиной В.Ю. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - в виде заключения под стражу.

По вступлении приговора в законную силу постановлено:

вещественные доказательства - наркотические средства, хранящиеся в камере хранения УМВД России по "адрес", - хранить до принятия окончательного решения по выделенному и возбужденному уголовному делу N по признакам преступления, предусмотренного пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ;

сотовый телефон " "данные изъяты"" и сотовый телефон " "данные изъяты"", банковскую карту N на имя В. Бояркиной, хранящиеся при материалах уголовного дела, хранить до принятия окончательного решения по выделенному и возбужденному уголовному делу N по признакам преступления, предусмотренного пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ; после возвратить по принадлежности Бояркиной В.Ю.;

диск со сведениями из сотовых компаний, выписку из сотовой компании " "данные изъяты"", выписку из ПАО " "данные изъяты"" по счету банковской карты N, диск с видеозаписями, хранящиеся при материалах уголовного дела, - хранить при уголовном деле.

Заслушав доклад судьи Кулакова И.А, объяснения осужденной Бояркиной В.Ю. и ее защитника - адвоката Кочнева П.П, поддержавших доводы апелляционной жалобы, объяснения потерпевшего Потерпевший N1, не возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, мнение прокурора Бызова А.В, возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бояркина В.Ю. признана виновной:

в покушении на преступление, то есть в умышленных действиях лица, непосредственно направленных на совершение преступления - кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенного с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ), если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам;

а также в покушении на преступление, то есть в умышленных действиях лица, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств организованной группой, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступления совершены 14 октября 2018 года и 17 октября 2018 года в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании осужденная Бояркина В.Ю. свою вину признала полностью.

В апелляционной жалобе (основной и дополнительной) осужденная Бояркина В.Ю. в связи с несправедливостью приговора вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания просит приговор суда изменить, смягчив ей наказание до минимально возможного. Как указывает осужденная, судом в полном объеме не были учтены смягчающие наказание обстоятельства. Сочтя необходимым назначить наказание с применением ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, суд применил лишь положения ч. 3 ст. 66 УК РФ. В материалах дела имеются скриншоты ее профиля на сайте " "данные изъяты"", включая пустую "корзину". Однако скриншоты действий по оформлению заказа до момента оплаты в ходе расследования не производились ввиду их отсутствия. Банковская карта была передана ей Свидетель N4, нашедшим эту карту. Ей (осужденной) было известно, что без подтверждения покупку по карте можно было совершить на сумму не более "данные изъяты" рублей, сумму покупки более "данные изъяты" рублей она оплатить не может, и цели обогащения она не преследовала. Потерпевший Потерпевший N1 в суде указывал, что ему не был причинен значительный ущерб и просил не наказывать ее. Свою вину она признала полностью, в чем раскаивается.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия находит, что выводы о виновности Бояркиной В.Ю. в совершении установленных приговором действий, направленных на незаконный сбыт наркотических средств, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на совокупности приведенных в приговоре доказательств: первоначальных показаниях самой осужденной, подробно сообщившей об обстоятельствах совершения преступления; протоколе ее личного досмотра, показаниях свидетелей - сотрудников полиции, принимавших участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий, направленных на изобличение преступной деятельности Бояркиной В.Ю. и неустановленных лиц; результатах данной деятельности; заключениях экспертиз и других исследованных в судебном заседании доказательствах - и в апелляционной жалобе не оспариваются.

Действия Бояркиной В.Ю. в этой части получили верную правовую оценку. Выводы суда первой инстанции о наличии в действиях осужденной квалифицирующих признаков совершения преступления организованной группой и в крупном размере являются обоснованными, приведенные по этому поводу в приговоре мотивы убедительны, соответствуют требованиям ч. 3 ст. 35 УК РФ и постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации".

Выводы суда о виновности Бояркиной В.Ю. в покушении на тайное хищение денежных средств Потерпевший N1 с его банковского счета также подтверждаются собранными по делу и приведенными в приговоре доказательствами, тщательно исследованными в ходе судебного разбирательства и надлежаще оцененными в их совокупности.

Так, сама осужденная Бояркина В.Ю, будучи допрошенной в ходе предварительного следствия, показывала, что 14 октября 2018 года они совместно со Свидетель N4 обнаружили утерянную владельцем банковскую карту на имя Потерпевший N1, которой она (Бояркина В.Ю.) пыталась оплатить посредством своего телефона покупку наушников на сайте " "данные изъяты"" на сумму, превышающую "данные изъяты" рублей. Однако оплатить наушники не получилось, поскольку пароль для данной операции был отправлен на телефонный номер владельца карты.

По показаниям свидетеля Свидетель N4 Бояркина В.Ю. пыталась рассчитаться найденной банковской картой при покупке через сеть "Интернет" наушников на сайте " "данные изъяты"", но у нее это не вышло.

Согласно показаниям потерпевшего Потерпевший N1 14 октября 2018 года ему пришло смс-сообщение с паролем для оплаты с утерянной им банковской карты покупки на сайте " "данные изъяты"" на сумму "данные изъяты" рублей. Потерпевшим представлен скриншот СМС-сообщения на его телефонный номер от абонента "" "данные изъяты"" с паролем для оплаты по карте 5*6687 покупки на " "данные изъяты"" на сумму "данные изъяты" рублей.

Этими и другими, подробно изложенными в приговоре доказательствами, опровергаются доводы апелляционной жалобы осужденной о том, что она не пыталась завладеть деньгами, находящимися на банковском счете потерпевшего, приобретя товар на сайте " "данные изъяты"", и корыстной цели не преследовала. В качестве подозреваемой осужденная показывала, что, пытаясь заказать и оплатить товар чужими деньгами с карты потерпевшего, она понимала, что совершает противоправные действия.

Доказательства, положенные судом в основу своих выводов о виновности осужденной, правильно оценены как допустимые и достоверные, а в своей совокупности - достаточные для разрешения уголовного дела. При этом доказательства, рассмотренные в судебном заседании, судом были проверены и оценены по правилам, предусмотренным ст. 87, 88 УПК РФ.

Вместе с тем, осуждая Бояркину В.Ю. по признаку кражи "с причинением значительного ущерба гражданину", суд указал, что ущерб признается им таковым, поскольку потерпевший расплачивался за покупку продуктов для своей семьи кредитной картой.

Данные мотивы отнесения ущерба к значительному убедительными быть признаны не могут, поскольку при квалификации действий лица, совершившего кражу по признаку причинения гражданину значительного ущерба судам следует, руководствуясь примечанием 2 к статье 158 УК РФ, учитывать имущественное положение потерпевшего, стоимость похищенного имущества и его значимость для потерпевшего, размер заработной платы, пенсии, наличие у потерпевшего иждивенцев, совокупный доход членов семьи, с которыми он ведет совместное хозяйство, и др. (п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от "данные изъяты" 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое").

По показаниям потерпевшего Потерпевший N1 его семья состоит из 4 человек: его, супруги и двух малолетних детей. Он трудоустроен, его ежемесячный доход составляет около "данные изъяты" рублей. Жена также трудоустроена, в настоящее время находится в отпуске по уходу за ребенком. Согласно пояснениям потерпевшего в суде апелляционной инстанции хищение "данные изъяты" рублей на условиях жизни его семьи значительно бы не отразилось.

При таких обстоятельствах судебная коллегия в силу пп. 1 и 3 ст. 389.15 УПК РФ считает необходимым квалифицирующий признак "с причинением значительного ущерба гражданину" исключить из осуждения Бояркиной В.Ю. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

При определении наказания Бояркиной В.Ю. суд верно сослался на характер и степень общественной опасности содеянного, характеристику личности осужденной, смягчающие наказание обстоятельства (полное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, состояние здоровья и молодой возраст), отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденной и условия жизни ее семьи.

Вопреки доводам апелляционной жалобы из приговора следует, что судом при назначении наказания были применены как положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, так и ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, является справедливым и смягчению не подлежит.

С учетом исключения квалифицирующего признака наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ подлежит соразмерному смягчению.

Оснований для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории совершенных преступлений у суда первой инстанции не имелось.

Влекущих отмену приговора нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, при производстве предварительного следствия и в ходе судебного разбирательства по настоящему делу допущено не было.

Вместе с тем, решая вопрос о вещественных доказательствах, суд признал, что телефоны " "данные изъяты"" и " "данные изъяты"", а также банковская карта N "данные изъяты" на имя Василины Бояркиной имеют значение для установления обстоятельств выделенного из рассмотренного уголовного дела N "данные изъяты" по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и принял решение хранить данные вещественные доказательства до принятия окончательного решения по нему. Однако одновременно с этим суд указал, что перечисленные предметы после принятия окончательного решения по указанному уголовному делу необходимо возвратить по принадлежности Бояркиной В.Ю, чем вторгся в компетенцию суда или должностного лица органа расследования, принимающих итоговое решение по нему.

В связи с этим судебная коллегия в силу п. 2 ст. 389.15 УПК РФ вносит в приговор суда соответствующие изменения и в части решения вопроса о вещественных доказательствах.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Калужского районного суда Калужской области от 31 июля 2019 года в отношении БОЯРКИНОЙ В.Ю, изменить:

исключить из ее осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ квалифицирующий признак "с причинением значительного ущерба гражданину";

смягчить назначенное ей по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 158 и ч. 3 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначить Бояркиной В.Ю. наказание в виде 8 лет лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Калужского районного суда Калужской области от 18 декабря 2017 года, и окончательно назначить Бояркиной В.Ю. наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

Этот же приговор в части решения вопроса о вещественных доказательствах: телефонах " "данные изъяты"" и " "данные изъяты"", а также банковской карте N на имя В. Бояркиной изменить: исключить указание на необходимость их возвращения осужденной.

В остальной части приговор суда в отношении Бояркиной В.Ю. оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее апелляционное определение вступает в законную силу с момента его оглашения и может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Первый кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий

Судьи