Апелляционное определение СК по уголовным делам Калужского областного суда от 14 октября 2019 г. по делу N 22-1317/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Калужского областного суда в составе:

председательствующего судьи Прокофьевой С.А,

судей Георгиевской В.В. и Полковникова А.В,

при секретаре Симонове В.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Богачева В.И. на приговор Калужского районного суда Калужской области от 22 августа 2019 года, которым

БОГАЧЕВ В.И, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин "данные изъяты", ранее судимый:

31.12.2010 г. по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с учетом внесенных в приговор изменений, к 2 годам 11 месяцам лишения свободы,

24.07.2013 г. освобожденный по отбытии наказания,

осужден:

- по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы,

- по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности этих преступлений путем частичного сложения наказаний окончательное наказание назначено в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении осужденного до вступления приговора в законную силу оставлена в виде заключения под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время его содержания под стражей с 03 января 2019 г. до вступления приговора в законную силу постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Георгиевской В.В, объяснения осужденного Богачева В.И. и его защитника - адвоката Кочнева П.П, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Мельникова Ю.В, возражавшего против доводов стороны защиты и полагавшего оставить приговор без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Богачев В.И. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере и в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Преступления совершены им 25 декабря 2018 г. и 03 января 2019 г. в "адрес" при обстоятельствах, установленных в приговоре.

Свою вину осужденный Богачев В.И. признал частично.

В апелляционной жалобе осужденный Богачев В.И. просит приговор в отношении него изменить, смягчить назначенное ему наказание до минимально возможного, указывая, что считает приговор несправедливым, вынесенным без учета смягчающих обстоятельств. Кроме этого, указывает, что в основу приговора положены предположения, а не достоверные факты.

В дополнительной апелляционной жалобе осужденный Богачев В.И. излагает свою версию инкриминированных ему деяний, указывает, что доказательств его вины в их совершении не имеется, настаивает, что наркотическое средство свидетелю " И. " он не сбывал, а лишь помог приобрести его по его настойчивым и неоднократным просьбам у девушки по имени В, добавив " И. " недостающую сумму. Считает, что аудиозапись оперативного эксперимента является недопустимым доказательством, поскольку представляет из себя два кратких фрагмента, и, по его мнению, подвергалась изменениям. Ходатайство стороны защиты о предоставлении суду аудиозаписи в полном объеме осталось без удовлетворения. Указывает о недостоверности показаний свидетелей " И. ", ФИО4 и ФИО8 Его замечание о том, что в наркотическом средстве имелась сахароза, что увеличило его размер, осталось без внимания суда. В предоставленных суду записях его телефонных переговоров нет сведений о том, что он продавал наркотики.

Осужденный указывает, что обнаруженное у него в ходе личного досмотра при его задержании 03 января 2019 г. наркотическое средство было предназначено для личного потребления, что подтверждается постановлением о его задержании, протоколом допроса свидетелей ФИО4 и ФИО8, а также массой изъятого наркотика, составляющего одну дозу для разового потребления.

Считает, что в ходе предварительного следствия были нарушены его права, поскольку следователь посещал его в следственном изоляторе в отсутствие защитника, оказывал на него давление, "ознакомление и копия обвинительного заключения были вручены ему 24 мая 2019 г, тем самым нарушен УПК РФ".

Просит переквалифицировать его действия по эпизоду от 03 января 2019 г. на ч.1 ст. 228 УК РФ, по эпизоду от 25 декабря 2018 г. квалифицировать его действия как совместное приобретение наркотического средства.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вопреки доводам осужденного, обстоятельства незаконного сбыта им наркотического средства в значительном размере свидетелю " И. ", имевшего место 25 декабря 2018 г, органами предварительного следствия и судом исследованы всесторонне и объективно.

Описание данного деяния противоречий не содержит, в нем указаны все необходимые сведения о месте, времени, способе совершения преступления, форме вины, целях и иных данных, позволяющих судить о событии преступления, причастности к нему осужденного и о его виновности.

Выводы суда о виновности Богачева В.И. в совершении этого преступления подтверждаются показаниями:

- самого осужденного, не отрицавшего, что наркотическое средство " И. " передал он;

- свидетелей ФИО4 и ФИО15 - оперативных сотрудников УНК УМВД, о том, что в декабре 2018 г. в Управление поступила оперативная информация о том, что Богачев В.И. занимается сбытом наркотических средств, в связи с чем в отношении него проводились оперативно-розыскные мероприятия, направленные на документирование его преступной деятельности. В его окружение был внедрен свидетель " И. ", который 25 декабря 2018 г. договорился с Богачевым о приобретении у него наркотического вещества "соль", ему была вручена денежная сумму "данные изъяты" рублей и аудиозаписывающее устройство. Около 18 часов 25 минут " И. " встретился с Богачевым у "адрес", вместе они зашли в подъезд. Около 18 часов 31 минуты " И. " вышел, приехал в УНК и выдал приобретенное у Богачева наркотическое средство. Данные показания подтверждаются составленной ими справкой о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение";

- свидетеля " И. " об участии в оперативном мероприятии и приобретении им под контролем сотрудников УНК УМВД наркотического средства у Богачева в подъезде "адрес" за "данные изъяты" рублей, выданных ему сотрудником полиции;

- свидетелей ФИО9 и ФИО10, участвовавших в качестве понятых при выдаче " И. " приобретенного им за "данные изъяты" рублей наркотического средства у мужчины по имени В, а также аудиозаписывающего устройства;

- актом прослушивания телефонных переговоров, согласно которому Богачев В.И. по сотовому телефону обсуждает с различными лицами подробности незаконного сбыта наркотических средтв, в том числе со свидетелем " И. ", разговоры с которым состоялись 25 декабря 2018 г. в 17 часов 31 минуту и в 17 часов 57 минут;

- заключением химической экспертизы о природе и количестве наркотического средства, проданного Богачевым В.И. свидетелю " И. ".

Исследовав эти и другие приведенные в приговоре доказательства в их совокупности, оценив их с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а своей совокупности достаточности для правильного разрешения уголовного дела, суд верно установилфактические обстоятельства по первому эпизоду от 25 декабря 2018 г, обоснованно отвергнув выдвинутую осужденным в свою защиту версию о совместном приобретении с " И. " наркотического средства для личного потребления, и дал правильную правовую оценку действиям осужденного Богачева В.И. по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Оснований для признания приведенных в приговоре доказательств недопустимыми не имеется.

Довод осужденного о том, что суд оставил без внимания то обстоятельство, что в состав наркотического средства, приобретенного " И. ", входила установленная химической экспертизой сахароза, что повлияло на размер наркотика, основан на неправильном понимании им закона, поскольку, решая вопрос о наличии значительного размера наркотического средства, суд исходил из размеров, которые установлены в постановлении Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 г. N 1002 (с последующими изменениями) для каждого конкретного наркотического средства, при этом исходил из примечания к списку 1 и разъяснений Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 г. (ред. от 16.05.2017 г.) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", согласно которым, если наркотическое средство, включенное в список 1 (по настоящему уголовному делу производное наркотического средства " "данные изъяты""), входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство, его размер определяется весом всей смеси.

Назначенное осужденному за незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере наказание, судебная коллегия считает соразмерным содеянному, справедливым и не подлежащим снижению или смягчению, поскольку его вид и размер суд назначил в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности и семейном положении виновного, наличия смягчающих и отягчающего обстоятельств.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, по настоящему уголовному делу не допущено.

Все заявленные в судебном заседании ходатайства разрешены в соответствии с уголовно-процессуальным законом.

Вместе с тем в части осуждения Богачева В.И. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере по эпизоду от 03 января 2019 г. приговор подлежит изменению, поскольку выводы суда об этом не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным в судебном заседании.

Как видно из описательно-мотивировочной части приговора, суд, отвергая показания осужденного о том, что 03 января 2019 г. он приобрел наркотическое средство для личного употребления, установил, что "03 января 2019 г. Богачев В.И. в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобрел, хранил и перевез наркотическое средство, тем самым совершил действия, направленные на его последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не смог передать указанное средство приобретателю".

Между тем по данному эпизоду при описании преступного деяния, признанного доказанным, суд не установилдействий осужденного по незаконной перевозке наркотических средств, не вменялись такие действия Богачеву В.И. и органами предварительного следствия.

В качестве доказательств вины Богачева В.И. по данному эпизоду суд привел:

- справку о результатах оперативно-розыскной деятельности, согласно которой 03 января 2019 г. около 10 часов 40 минут Богачев В.И. был задержан, и в ходе его личного досмотра у него было обнаружено наркотическое средство, являющееся производным наркотического средства " "данные изъяты"" массой 0, 30 г;

- протокол личного досмотра задержанного Богачева В.И, в ходе которого у него было изъято данное наркотическое средство и мобильный телефон;

- справку об исследовании и заключение химической экспертизы о природе и количестве изъятого у Богачева наркотического средства;

- показания свидетелей ФИО8 и ФИО11, присутствующих в качестве понятых при личном досмотре задержанного Богачева В.И.;

- акт прослушивания телефонных переговоров и протокол осмотра компакт-диска с их записями;

- показания свидетелей ФИО4 и ФИО15

Вместе с тем, ни каждое из этих доказательств, ни их совокупность вывод суда о наличии у осужденного умысла на сбыт наркотического средства 03 января 2019 г. не подтверждает и не опровергает версию осужденного, являющегося, согласно материалам уголовного дела, активным потребителем наркотических средств, о приобретении и хранении обнаруженного у него наркотического средства, составляющего разовую дозу, для личного потребления.

При таких обстоятельствах, исходя из требований ст. 14 УПК РФ о толковании в пользу обвиняемого всех неустранимых сомнений в его виновности, действия осужденного по эпизоду от 03 января 2019 г. подлежат квалификации по ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Поэтому приговор в части осуждения Богачева В.И. за покушение на сбыт наркотического средства в значительном размере подлежит изменению, а его действия по этому эпизоду - переквалификации с ч.3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч.1 ст. 228 УК РФ.

При назначении Богачеву наказания по ч.1 ст. 228 УК РФ, а затем и по совокупности преступлений судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о его личности, смягчающие и отягчающее обстоятельство, установленные судом первой инстанции, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи.

Оснований для изменения приговора в части вида исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание в виде лишения свободы, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Калужского районного суда Калужской области от 22 августа 2019 г. в отношении БОГАЧЕВА В.И. изменить.

Переквалифицировать его действия по эпизоду от 03 января 2019 г. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч.1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на один год.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч.1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательное наказание Богачеву В.И. назначить в виде 9 лет 2 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор о нем оставить без изменения, а его апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Настоящее апелляционное определение вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: