Апелляционное определение 1-го Восточного окружного военного суда от 07 ноября 2019 г. по делу N 33а-426/2019

Судебная коллегия 1-го Восточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Кураксина А.С,

судей: - Агапова А.А. и Пестрикова О.В,

при секретаре - Бурдуковской А.С,

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного истца - ФИО1 на решение Комсомольского-на-Амуре гарнизонного военного суда от 9 августа 2019 года по административному исковому заявлению военнослужащего воинской части 1 "данные изъяты" Никоненко С.В. об оспаривании действия командира воинской части 1, связанных с ненаправлением представления на присвоение административному истцу очередного воинского звания.

Заслушав доклад судьи Кураксина А.С, объяснения представителя административных ответчиков - Трубниковой С.С, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Никоненко С.В. обратился в Комсомольский-на-Амуре гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением об оспаривании бездействия командира воинской части 1, связанных с нерассмотрением рапорта об увольнении с военной службы по состоянию здоровья, неоформлением представления на присвоение очередного воинского звания, порядка проведения аттестации, заключения аттестационной комиссии воинской части 1 от 17 апреля 2019 года и выводов воинских должностных лиц, отраженных в данном заключении, а также о компенсации морального вреда.

В удовлетворении требований Никоненко С.В. об оспаривании действий командира воинской части 1, связанных с неоформлением представления к присвоению очередного воинского звания "подполковник" и возложении на воинское должностное лицо обязанности по оформлению такого представление, решением гарнизонного военного суда отказано.

В остальной части производство по административному делу было прекращено отдельным определением на основании ч. 2 ст. 194 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее - КАС РФ).

В апелляционной жалобе представитель административного истца - ФИО1 просит отменить решение гарнизонного военного суда и принять по делу новое решение об удовлетворении требований Никоненко С.В.

В обоснование своей позиции автор жалобы, подробно излагая обстоятельства дела и ссылаясь на положения ст. 47 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" и п. 2 ст. 22 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение о порядке прохождения военной службы), регулирующие порядок присвоения очередного воинского звания военнослужащим, а также на ст. 96 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 10 ноября 2007 года N 1495, устанавливающую порядок исполнения дисциплинарного взыскания в виде предупреждения о неполном служебном соответствии, отмечает, что препятствий для присвоения административному истцу очередного воинского звания не имелось, так как с момента привлечения Никоненко С.В. к дисциплинарной ответственности и объявлении ему дисциплинарного взыскания в виде предупреждения о неполном служебном соответствии прошло более года, и решения о снижении Никоненко С.В. в воинской должности или о досрочном увольнении с военной службы по указанным в законе основаниям по истечению этого периода командир воинской части 1 не принял.

В своих возражениях на апелляционную жалобу представитель командиров воинской части 2 и воинской части 1 - Трубникова С.С. выражает несогласие с доводами, приведенными в ней, просит решение гарнизонного военного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного истца - ФИО1 без удовлетворения, и отмечает, что дисциплинарное взыскание в виде предупреждения о неполном служебном соответствии по истечении года после его наложения с Никоненко С.В. не снималось вплоть до его увольнения с военной службы, поскольку в период действия данного дисциплинарного взыскания он неоднократно привлекался к дисциплинарной ответственности. Кроме того, командир воинской части 1 пришел к выводу о том, что данное дисциплинарное взыскание не сыграло своей воспитательной роли и Никоненко С.В. подлежит увольнению с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

В суде апелляционной инстанции Трубникова С.С. привела аналогичные возражения, указав, что по истечении года с момента применения к Никоненко С.В. дисциплинарного взыскания в виде предупреждения о неполном служебном соответствии командиром воинской части было принято решение о досрочном увольнении Никоненко С.В. с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта. То обстоятельство, что впоследствии данный военнослужащий был уволен по иному основанию, о незаконности отказа должностного лица в направлении представления на присвоение истцу очередного воинского звания не свидетельствует.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителя административных ответчиков, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на неё, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с п. 2 ст. 47 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" очередное воинское звание присваивается военнослужащему в день истечения срока его военной службы в предыдущем воинском звании, если он занимает воинскую должность, для которой штатом предусмотрено воинское звание, равное или более высокое, чем воинское звание, присваиваемое военнослужащему, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Как установлено подп. "д" и "е" п. 2.1 ст. 47 этого же Федерального закона, очередное воинское звание не присваивается военнослужащему, представленному к досрочному увольнению с военной службы по основаниям, предусмотренным подпунктами "д" - "з", "л", "м" пункта 1 и подпунктами "в" - "е.2", "з" - "л" пункта 2 статьи 51 настоящего Федерального закона, а также до истечения срока, в течение которого он считается имеющим дисциплинарное взыскание в виде предупреждения о неполном служебном соответствии, снижения в воинской должности, снижения в воинском звании на одну ступень, снижения в воинском звании на одну ступень со снижением в воинской должности.

Согласно ст. 46 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 10 ноября 2007 года N 1495, военнослужащий считается не имеющим дисциплинарных взысканий после их снятия соответствующим командиром (начальником) или по истечении одного года со дня применения последнего взыскания, если за этот период к нему не было применено другое дисциплинарное взыскание.

В соответствии со ст. 96 того же Устава, дисциплинарное взыскание - предупреждение о неполном служебном соответствии - применяется один раз за время пребывания военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в занимаемой штатной воинской должности. По истечении года после применения этого дисциплинарного взыскания командир (начальник) в срок до 30 суток принимает решение (ходатайствует) о снятии данного дисциплинарного взыскания либо, если военнослужащий не исправил свое поведение образцовым выполнением воинского долга и взыскание не сыграло своей воспитательной роли, - о снижении этого военнослужащего в воинской должности или досрочном увольнении его с военной службы в установленном порядке.

Как усматривается из материалов дела, приказом Министра обороны Российской Федерации от 13 декабря 2013 года N Никоненко С.В. присвоено очередное воинское звание "майор", срок нахождения в котором составляет 4 года (п. 2 ст. 22 Положения о порядке прохождения военной службы).

Приказом командира воинской части 3 от 2 октября 2017 года N Никоненко С.В. привлечен к дисциплинарной ответственности и к нему применено дисциплинарное взыскание в виде предупреждения о неполном служебном соответствии.

Из служебной карточки административного истца следует, что после объявления ему предупреждения о неполном служебном соответствии он 11 раз был привлечен к дисциплинарной ответственности за упущения по службе. Последнее взыскание ему было объявлено 21 июня 2018 года.

Согласно резолюции командира воинской части 1, наложенной 3 октября 2018 года на рапорте начальника отделения кадров от 2 октября 2018 года о необходимости принятия решения о дальнейшем прохождении военной службы Никоненко С.В. ввиду истечения годичного срока с момента объявления ему предупреждения о неполном служебном соответствии, данный военнослужащий, как не исправивший своего поведения, подлежит рассмотрению аттестационной комиссией воинской части на предмет его досрочного увольнения с военной службы.

30 апреля 2019 года Никоненко С.В. обратился к командиру воинской части 1 с рапортом, в котором просил разъяснить причины неприсвоения ему очередного воинского звания "подполковник".

Как следует из ответа врио командира воинской части 1 от 14 мая 2019 года, административному истцу не присвоено очередное воинское звание ввиду того, что решение о снятии с него дисциплинарного взыскания в виде предупреждения о неполном служебном соответствии командиром воинской части 1 не принималось и срок действия этого взыскания не прекращен.

Приказом командира воинской части 2 от 17 июля 2019 года N, Никоненко С.В. уволен с военной службы в отставку по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией негодным к военной службе (подп. "в" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе").

Правильно установив указанные обстоятельства, гарнизонный военный суд пришел к обоснованному выводу о том, что Никоненко С.В. не могло быть присвоено очередное воинское звание, поскольку после объявления ему дисциплинарного взыскания в виде неполного служебного соответствия он неоднократно привлекался к дисциплинарной ответственности и в силу положений ст. 46 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 10 ноября 2007 года N 1495, он считался лицом, имеющим указанное дисциплинарное взыскание, что являлось безусловным препятствием для присвоения ему очередного воинского звания.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 307, 308, п. 1 ст. 309, ст. 311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Комсомольского-на-Амуре гарнизонного военного суда от 9 августа 2019 года по административному делу по заявлению Никоненко С.В. в части оспаривания действий командира воинской части 1, связанных с ненаправлением представления на присвоение административному истцу очередного воинского звания, оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного истца - без удовлетворения.

Согласовано:

Судья А.С. Кураксин