Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 30 октября 2019 г. по делу N 10-19542/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего

Манеркиной Ю.Н,

судей Монекина Д.И, Николенко Л.И,

при секретаре Галинниковой О.В,

с участием прокурора отдела прокуратуры г. Москвы Радина А.В, осужденного Юдина М.И, защитника-адвоката Воронина В.В,

представившего удостоверение и ордер, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Воронина В.В, на приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 28 августа 2019 года, которым

Юдин Максим Игоревич, ***не судимый,

осужден: по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 11 (одиннадцать) лет;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения окончательно назначено Юдину Максиму Игоревичу наказание в виде лишения свободы сроком на 11 (одиннадцать) лет 6 (шесть) месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения осужденному оставлена в виде содержания под стражей; срок отбывания наказания постановлено исчислять с учетом положений п. "а" ч.3.1 и ч.3.2 ст.72 УК РФ с момента вынесения приговора, то есть с 28.08.2019 года; зачтено в срок отбытия наказания время предварительного содержания Юдина М.И. под стражей с 14.08.2018 года по 27.08.2019 года.

По делу разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Монекина Д.И, пояснения осужденного Юдина М.И, его защитника адвоката Воронина В.В, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Радина А.В, полагавшего приговор суда ставить без изменения, судебная коллегия -

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Юдин М.И. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства в крупном размере.

Также он признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

Преступления им совершены в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Подсудимый Юдин М.И. вину по предъявленному обвинению признал частично; указал, что к сбыту наркотических средств не причастен, никогда им не занимался; изъятые у него наркотические средства хранил для личного употребления.

В апелляционной жалобе адвокат

Воронин В.В, не соглашаясь с приговором, считает его несправедливым, незаконным, поскольку выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Защита не соглашается с квалификацией действий Юдина М.И, поскольку доказательств, свидетельствующих об умысле на сбыт наркотиков Юдиным М.И, не имеется; его действия необходимо квалифицировать по ч.2 ст. 228 УК РФ. Юдин М.И. с самого начала правдиво описал возникшую ситуацию, давал показания об обстоятельствах совершения преступления, раскаялся в содеянном. Суд, изучая личность подсудимого, обстоятельства дела, отношение Юдина М.И. к произошедшему, неправильно применил нормы материального права в части не применения к последнему положений ч.6 ст. 15 УК РФ, то есть изменения категории преступления на менее тяжкую, о чем просили подсудимый и его защита. Просит изменить приговор, применить положения ч.6 ст. 15 УК РФ, изменив категорию преступления на менее тяжкую.

Осужденный Юдин М.И, адвокат Воронин В.В. поддержали доводы апелляционной жалобы, просили приговор суда изменить по изложенным в жалобе доводам. Осужденный также просил изменить режим отбывания наказания на общий.

Прокурор Радин А.В. возражал против доводов апелляционной жалобы, просил приговор суда оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим оставлению без изменения.

Судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного в содеянном правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах. Указанные и иные доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ, а равно оценка подробно изложены в приговоре.

Вина осужденного Юдина М.И. в совершении преступлений установлена в ходе судебного разбирательства и подтверждается собранными по делу доказательствами, достоверность которых сомнения не вызывает:

-показаниями свидетеля Я***. (оперативного сотрудника) о том, что в конце июля 2018 года поступила информация, согласно которой Юдин М.И. занимается сбытом наркотического средства "***". В ходе проведения ОРМ, наблюдения, установлено Юдин М.И. сбыл наркотическое средство Морозову, который был задержан, и у которого в присутствии понятых изъято вещество спайс, а также в ходе обыска квартиры в дальнейшем был изъят телефон. М*** пояснил, что приобрел вещество у Максима Юдина, тот положил ему закладку с веществом в углу коридора *** этажа. Прежде они договорились по телефону, встретились утром, Морозов передал денежные средства и потом через какое-то время Юдин сказал, где найти наркотик. После того как М*** поднял наркотик, он был задержан. Все документы: протокол изъятия, задержания составлены в присутствии понятых, все расписались, права разъяснили участникам следственных действий. Морозов добровольно сообщил о сбыте Юдиным наркотика. Впоследствии при проведении ОРМ зафиксирована встреча Юдина и Шевченко. Ш*** производил манипуляции руками, что-то вытащил из кармана и положил обратно, после чего оба были задержаны. В присутствии понятых проводился личный досмотр Юдина и Ш***. У Юдина обнаружен сверток фольгированный с веществом темного цвета. У Шевченко изъяты деньги и сотовый телефон. Как пояснил Шевченко, он прибыл на встречу с Юдиным, чтобы приобрести у него спайс за *** рублей. При обыске по месту жительства Юдина изъята бутылка с отверстием;

-показаниями свидетеля О***. (сотрудника полиции) о том, что по указанию руководства оказывал содействие коллегам по изобличению лиц, участвующих в незаконном обороте наркотиков. По информации Юдин М.И. приобретал наркотические средства у подельника и сбывал их своим знакомым. В ходе ОРМ они вели наблюдение и видели, как Юдин и Шевченко встретились. Юдин М.И. был задержан, у него изъяли вещество; у Шевченко обнаружили денежные средства. По всем произведенным мероприятиям в присутствии понятых составлялись соответствующие протоколы;

-показаниями свидетеля М***о том, что с Юдиным М.И. познакомился через общих знакомых; он узнал, что через него можно приобрести спайс. 1 августа 2018 года он созванивался с Юдиным М.И. с целью приобретения наркотических средств; утром они встретились и он передал Юдину ***рублей за наркотик. Они договорились, что созвонятся или спишутся, и Юдин М.И. скажет где забрать вещество. В обед он получил сведения, что сверток с веществом находится у него на этаже на площадке у лифтов. После чего он вышел забирать наркотическое средство, но был задержан сотрудниками полиции. В отношении него возбудили уголовное дело, он рассказал об обстоятельствах приобретения наркотических средств у Юдина Максима;

- показаниями свидетеля Ш***. (понятого) об обстоятельствах проведения досмотра задержанных лиц, по обстоятельствам которого составлен соответствующий протокол, правильность составления которого он удостоверил своей подписью;

- оглашенными на основании ч.1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля К***. (понятого) об обстоятельствах проведения обыска в квартире М***, в ходе которого обнаружен и изъят мобильный телефон марки "***". По данному факту составлен соответствующий протокол, в котором расписались все участвующие лица;

- оглашенными на основании ч.1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля К***, А***. (понятых) о том, что 01 августа 2018 года они присутствовали при личном досмотре М***, в ходе которого в правом кармане надетых на М*** шорт был обнаружен сверток из газеты, внутри которого находилось спрессованное вещество темного цвета. Данный сверток с веществом был изъят и упакован в бумажный конверт белого цвета, клапан которого был оклеен и опечатан отрезком бумаги с оттиском печати синего цвета, на котором они расписались. По данному факту составлен соответствующий протокол, в котором расписались все участвующие лица. По поводу изъятого М***. пояснил, что изъятый у него сверток он обнаружил рядом с батареей в углу на предлифтовой площадке ***-го этажа во ***;

- оглашенными на основании ч.1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля Д****. (понятого) о том, что 14 августа 2018 года, примерно в 14 часов 30 минут, в подъезде ***, на лестничной площадке между 2 и 3 этажами, он присутствовал при досмотре двоих задержанных лиц Юдина М.И, Ш***. В ходе производства досмотра в малом кармане поясной сумке, надетой на Юдине М.И, обнаружен и изъят сверток фольги, в котором находилось спрессованное вещество темно-зеленого цвета, также изъят мобильный телефон марки "Нокиа". В ходе производства досмотра у Ш***. в левом кармане шорт обнаружены и изъяты *** мобильных телефона марки "***" и "***", банковская карта "***", денежные средства в сумме *** рублей, *** купюр, достоинством *** рублей. По факту личного досмотра составлены протоколы, которые он удостоверил своей подписью;

- оглашенными на основании ч.3 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля Ш***. о том, что с 2007 года он периодически употребляет наркотические средства: ***. У него есть знакомый Юдин Максим Игоревич, у которого он неоднократно приобретал наркотическое средство "спайс". Как правило приобретение данного наркотического средства происходило следующим образом, он (Ш***.) звонил Юдину М.И. (в телефоне тот записан как "***" (его (Ш***.) номер телефона *** - мобильный телефон "***" с которого он звонил)) в ходе телефонного разговора он (Ш***) спрашивал у Юдина М.И. может ли тот ему помочь, если Юдин М.И. отвечал положительно, то он (Ш***.) предлагал тому встретиться и называл сумму (обычно в районе *** рублей), после чего Юдин М.И. называл адрес, куда он должен подъехать (обычно встреча проходила на территории *** района г..***), как правило Юдин М.И. приезжал на своем велосипеде. Далее при встрече он (Ш***.) передавал (из рук в руки) денежные средства Юдину М.И, а тот ему (Ш***.) в свою очередь передавал наркотическое средство "спайс" (как правило ** грамма - стоит *** рублей), после чего они расходились, и в последствии он (Ш***.) употреблял указанное наркотическое средство. 14 августа 2018 года он (Ш****.) захотел употребить наркотик "***", в связи с чем примерно в 11 часов 00 минут он созвонился с Юдиным М.И. В 13 часов 00 минут Юдин М.И. ему перезвонил и предложил встретится у подъезда их общего знакомого М***, который тоже употребляет наркотическое средство "спайс", по адресу: ***. В 14 часов он приехал на велосипеде к указанному корпусу, где встретил Юдина М.И, который вышел из подъезда, и предложил пройтись в сторону корпуса ***. По дороге он хотел передать *** рублей Юдину М.И. за наркотическое средство "спайс", так как понимал что они встретились именно для этого. Впоследствии указанную сумму изъяли у него сотрудники полиции, купюры номиналом по *** рублей.

Ранее Юдин М.И. продавал ему (Ш***.) расфасованный наркотик. В тот момент, когда он (Ш***.) собирался передать Юдину М.И. денежные средства к ним подошли трое мужчин в гражданской одежде, которые представились оперуполномоченными и предъявили служебные удостоверения, после чего пояснили что они задержаны по подозрению в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств. Далее их попросили проследовать в подъезд N ***, а именно на лестничную клетку 2-го этажа, где в присутствии двух понятых провели личный досмотр, у него изъяли мобильный телефон марки "***", мобильный телефон марки "oysters", и денежные средства в сумме *** рублей, после чего его и Юдина М.И. доставили в ОМВД. Данные показания свидетель Ш***. подтвердил при допросе в судебном заседании суда 1-й инстанции.

Кроме показаний свидетелей вина Юдина М.И. подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, в числе которых:

- заключение эксперта N *** от 07.08.2018 года, согласно которому вещество массой *** г из свертка, представленное на экспертизу, содержит в своем составе наркотическое средство - производное ***;

- протокол обыска от 01.08.2018 года, согласно которому при производстве обыска в жилище М***по адресу: ***, был обнаружен и изъят мобильный телефон "***";

- протокол осмотра предметов, согласно которому произведен осмотр мобильного телефона "***" изъятого при производства обыска в жилище М***. При производстве осмотра указанного мобильного телефона установлено, что в "***" имеется абонент с именем "***", с абонентским номером ***, который находился в пользовании у Юдина М.И, а также что 01.08.2018 года между ними происходили соединения;

- постановление о предоставлении материалов ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров" и "Снятие информации с технических каналов связи" от 26.10.2018 года, по поступившей в ОНК УВД по Зеленоградскому АО ГУ МВД России по г. Москве оперативной информации в отношении лица по имени Юдин Максим Игоревич, который сбыл наркотическое средство М***, при этом использует номер мобильного телефона ***, с предоставлением протоколов соединений по телефону N***, содержащимися на электронно-оптическом носителе CD-R;

- протокол осмотра предметов и прослушивания фонограммы от 04.12.2018 года, согласно которому был осмотрен CD-R диск и прослушаны содержащиеся на нем телефонные переговоры Юдина М.И. с абонентского номера ***, в ходе которого было установлено, что 01 августа 2018 года Юдин М.И. общался с Морозовым Б.В. о сбыте тому наркотического средства;

- протокол дополнительного осмотра предметов и прослушивания фонограммы с участием обвиняемого Юдина М.И. от 22.05.2019 года, согласно которому был осмотрен CD-R и прослушаны содержащиеся на нем телефонные переговоры Юдина М.И. с абонентского номера ***, в ходе которого Юдин М.И. опознал свой голос и показал, что 01.08.2018 года он общался с М***, о чем пояснить не может;

- постановление о предоставлении материалов ОРМ "Наблюдение" от 26 февраля 2019 года, согласно которому проведено наблюдение за Юдиным М.И. 01.08.2018 года, с предоставлением диска CD-R с видеофайлами;

- акт проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", согласно которому за период времени с 09 часов 30 минут до 14 часов 55 минут 01 августа 2018 года за Юдиным М.И. осуществлялось наблюдение, с использованием видеосъемки, где было установлено, что в 10 часов 10 минут 01 августа 2018 года Юдин М.И. встретился с Морозовым Б.В. возле ***, а позже, в 14 часов 45 минут 01 августа 2018 года Юдин М.И. зашел в подъезд ***, и в 14 часов 48 минут 01 августа 2018 годы покинул указанный подъезд;

- протокол осмотра предметов от 13.05.2019 года, согласно которому был осмотрен CD-R в ходе которого было установлено, что 01 августа 2018 года Юдин М.И. встречался с М****, а также в дневное время 01.08.2018 года заходил в подъезд к М****, откуда впоследствии были изъяты наркотические средства;

- протокол личного досмотра Юдина М.И. от 14.08.2018 года, согласно которому из малого кармана сумки, находившейся при Юдине М.И. обнаружен и изъят фольгированный сверток со спрессованным веществом темного цвета, в правом переднем кармане джинс одетых на Юдине М.И. обнаружен и изъят мобильный телефон марки "***" с находившейся в нем сим-картой оператора сотовой связи "***" с абонентским номером ***. По поводу изъятого Юдин М.И. показал, что мобильный телефон принадлежит ему, по поводу фальгированного свертка с веществом пояснить что либо затруднился;

- протокол личного досмотра Ш*** от 14.08.2018 года, согласно которому помимо прочего, в левом внешнем кармане шорт обнаружен и изъят мобильный телефон марки "***", c сим-картой оператора сотовой связи "Билайн" с абонентским номером ***, в правом наружном кармане шорт обнаружены и изъяты денежные средства в сумме *** рублей. По поводу изъятого Ш***. показал, что изъятые предметы принадлежат ему;

- акт медицинского освидетельствования на состояние опьянения N *** от 14.08.2018 года, согласно которому у Юдина М.И. обнаружено состояние наркотического опьянения;

- справка об исследовании N **** от 14.08.2018, согласно которой представленное спрессованное вещество, в виде куска, пластичное на ощупь, темно-зеленого цвета, массой ***г из свертка, изъятое в ходе личного досмотра Юдина М.И, содержит в своем составе наркотическое средство - ***, включенное в Список 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, раздел "Наркотические средства";

- протокол обыска от 15.08.2018 года, согласно которого по адресу регистрации и фактического проживания Юдина М.И.- квартиры ***, в комнате была обнаружена и изъята полимерная бутылка с отверстием в нижней части и со следами нагара внутри;

- заключение эксперта N *** от 26.02.2019, согласно которому вещество массой **** г из свертка, изъятое в ходе личного досмотра Юдина М.И. содержит в своем составе наркотическое средство - производное ***, включенное в Список 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, раздел "Наркотические средства". На внутренней поверхности полимерной бутылки, изъятой в ходе проведения обыска в жилище Юдина М.И, расположенного по адресу: *** обнаружены следы наркотического средства- производное ***, включенное в Список 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, раздел "Наркотические средства";

- вещественными и другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Суд оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные стороной обвинения и стороной защиты, в их совокупности. Все изложенные в приговоре доказательства, суд, в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Судебное разбирательство проведено с соблюдением состязательности и равноправия сторон, выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах, соответствуют им. Представленные суду доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ и оценка подробно изложены в приговоре.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о допустимости доказательств, исследованных судом. Суд первой инстанции тщательно проверил все показания подсудимого, свидетелей и оценил их в совокупности с другими доказательствами по делу. Как видно из приговора, суд не ограничился только указанием на доказательства, но и дал им надлежащую оценку, мотивировав свои выводы о предпочтении одних доказательств перед другими, показаниям осужденного Юдина М.И, в которых он отрицал причастность к сбыту наркотического средства, суд дал критичную оценку, указав мотивы принятого решения. Судебная коллегия соглашается с указанными выводами суда первой инстанции.

Вопреки доводам жалобы, в ыводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом. Доводы жалобы о том, что приговор основан на предположениях, судебная коллегия находит несостоятельными.

Исследованных доказательств достаточно для выводов о виновности Юдина М.И. в совершении преступлений.

За основу обвинения Юдина М.И. судом первой инстанции верно положены показания свидетелей Ш***, М***, неоднократно приобретавших у осужденного наркотические средства, а также показания оперативных сотрудников и понятых.

Существенные противоречия в показаниях свидетелей отсутствуют. Выводы об этом подробно изложены судом первой инстанции в приговоре с приведением соответствующих мотивов, с которыми соглашается судебная коллегия. Показания свидетелей являются достоверными, оснований для оговора Юдина М.И, судом не установлено. Их показания объективно подтверждаются письменными доказательствами.

Показания Юдина М.И. судом также положены в основу обвинения в той части, в которой они не противоречат другим исследованным судом доказательствам.

Исследованными доказательствами установлено наличие у Юдина М.И. умысла на незаконный сбыт наркотических средств, который сформировался независимо от деятельности сотрудников полиции.

Вопреки доводам жалобы, на основании исследованных в суде и приведенных в приговоре доказательств суд пришел к обоснованному выводу, что Юдин М.И. сбыл наркотические средства в крупном размере М***, и покушался на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере Ш***

При изложенных обстоятельствах считать, что Юдин М.И. не сбывал приобретенные им наркотические средства, как на этом настаивает сторона защиты, оснований не имеется.

Все заявленные ходатайства сторон рассмотрены в судебном заседании и разрешены в соответствии с уголовно-процессуальным законом, и с данными решениями суда соглашается судебная коллегия.

Оценив собранные доказательства в их совокупности, суд квалифицировал действия Юдина М.И. по п. "г" ч.4 ст. 228.1, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, а также как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, указав в приговоре мотивы принятого решения.

Оснований для переквалификации действий осужденного судебная коллегия не находит, поскольку обоснованность осуждения Юдина М.И, квалификация его действий, сомнений у судебной коллегии не вызывает, так как в приговоре суда надлежащим образом данные вопросы аргументированы и подтверждены доказательствами.

При назначении наказания, суд учел характер, степень общественной опасности и тяжесть совершенных преступлений, влияние назначаемого наказания на исправление подсудимого и на условия жизни его семьи, данные о личности Юдина М.И, который является гражданином Российской Федерации, на учете у врачей нарколога и психиатра не состоит, проживает совместно с матерью. Частичное признание Юдиным М.И. вины, его молодой возраст, состояние здоровья, состояние здоровья матери подсудимого, длительное содержание под стражей, положительная характеристика с следственного изолятора, на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ судом обосновано признаны смягчающими его наказание обстоятельствами.

Обстоятельств, отягчающих наказание Юдину М.И, судом не установлено.

Назначенное осужденному наказание не является чрезмерно суровым.

С учетом фактических обстоятельств преступлений, оснований для смягчения наказания, изменения категорий преступлений в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ на менее тяжкое, о чем ставится вопрос в апелляционной жалобе адвоката, судебная коллегия не находит, соглашаясь с мотивированными выводами в указанной части суда 1-й инстанции, при этом отмечает, что наказание назначено осужденному свыше 7 лет лишения свободы за совершение особо тяжкого преступления, поэтому применение положений ч.6 ст. 15 УК РФ в данном случае не предусмотрено законом, поэтому о снований для изменения категории преступления, снижения назначенного судом наказания, судебная коллегия не усматривает.

Отбывание осужденному наказания в виде лишения свободы назначено осуждённому судом в соответствии со ст. 58 ч.1 п "в" УК РФ - в колонии строгого режима, поэтому доводы Юдина М.И. в суде апелляционной инстанции о необходимости изменения режима отбывания наказания, судебная коллегия находит несостоятельными.

Приговор суда является законным и обоснованным. Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену или изменение приговора по другим основаниям, в том числе по доводам жалобы, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия -

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 28 августа 2019 года в отношении Юдина Максима Игоревича оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи