Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 19 декабря 2019 г. по делу N 7У-200/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Шакирова Р.С, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Аветисян С.Ю, с участием прокурора Коробейникова В.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Тутаева А.А. в интересах осужденного Яндиева А.И. на приговор мирового судьи судебного участка N 54 Наурского района Чеченской Республики от 13 февраля 2019 года, а также уголовное дело.

Заслушав доклад председательствующего судьи Шакирова Р.С, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и других судебных решений в отношении Яндиева А.И, доводы кассационной жалобы, выслушав мнение прокурора Коробейникова В.А, полагавшего изменить приговор, судебная коллегия

установила:

по приговору мирового судьи судебного участка N 54 Наурского района Чеченской Республики от 13 февраля 2019 года

Яндиев А.И, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый 26.12.2017 г. Черемушкинским районным судом г.Москвы по ч.2 ст.162 УК РФ (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением Московского городского суда от 26.03.2018 г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, осужден по ст.308 УК РФ к 9 месяцам исправительных работ; в соответствии с п."в" ч.1 ст.71 УК РФ определено наказание в виде 3 месяцев лишения свободы из расчета 3 дня исправительных работ одному дню лишения свободы; на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Черемушкинского районного суда г.Москвы от 26.12.2017 г. окончательно назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 14 февраля 2019 года.

В срок отбывания наказания засчитано время отбывания наказания по приговору Черемушкинского районного суда г.Москвы от 26 декабря 2017 года - с 26 декабря 2016 года по 13 февраля 2019 года включительно.

Постановлено отменить меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении по вступлению приговора в законную силу.

Яндиев А.И. признан виновным в том, что 24.09.2018 г. отказался от дачи показаний при производстве следователем его допроса по уголовному делу в качестве свидетеля в ФКУ ИК-2 УФСИН России по Чеченской Республике.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Тутаев А.А. указывает, что обжалуемый приговор является незаконным ввиду существенного нарушения судом уголовного закона при назначении Яндиеву А.И. наказания. Считает, что неотбытый срок наказания по предыдущему приговору исчислен неправильно, поскольку суд не учел постановление Наурского районного суда Чеченской Республики от 12.09.2018 г, которым срок содержания под стражей Яндиева А.И. зачтен в срок лишения свободы по предыдущему приговору в соответствии с п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Кроме того, назначив по ст.308 УК РФ наказание в виде исправительных работ сроком на 9 месяцев, суд не указал размер удержаний в доход государства и необоснованно пересчитал его в лишение свободы, указав об этом в резолютивной части приговора. Просит приговор мирового судьи изменить, смягчить наказание и освободить Яндиева А.И. из мест лишения свободы в связи с отбытием наказания.

Изучив уголовное деле, проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. По смыслу закона, приговор признается таковым, если суд при его постановлении исходил из материалов дела, рассмотренных в судебном заседании, сделал выводы на основании установленных им фактов, правильно применил уголовный закон, надлежащим образом мотивировав свое решение, в том числе по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или от его отбывания, как того требует п.4 ст.307 УПК РФ.

Согласно ч.1 ст.70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В соответствии с п.55 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2015 г. N 58 (ред. от 18.12.2018) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора. В случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

В нарушение данных положений, суд неправильно определилнеотбытый Яндиевым А.И. по предыдущему приговору срок - 1 год 4 месяца 12 дней лишения свободы, и, кроме того, не учел, что этот приговор приведен в соответствие с новым уголовным законом. Постановлением Наурского районного суда Чеченской Республики от 12 сентября 2018 года приговор Черемушкинского районного суда г.Москвы в отношении Яндиева А.И. приведен в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон Федеральным законом от 03.07.2018 г. N 186-ФЗ: на основании п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Яндиева А.И. под стражей с 26.12.2016 г. по 26.03.2018 г. (включительно) зачтено из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ (находился в карцере 15 суток).

В пересчете данный период с 26.12.2016 г. по 26.03.2018 г. (за вычетом 15 суток) составляет 1 год 9 месяцев 24 дня. Последующий период отбывания лишения свободы с 27.03.2018 г. по 12.02.2019 г. составил 10 месяцев 16 дней, то есть в итоге ко времени постановления нового приговора от 13 февраля 2019 года Яндиевым А.И. отбыто 2 года 8 месяцев 10 дней лишения свободы.

По второму уголовному делу мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении Яндиева А.И. за вновь совершенное преступление не избиралась, поэтому срок неотбытого наказания по предыдущему приговору от 26 декабря 2017 года на момент постановления приговора от 13 февраля 2019 года составляла 9 месяцев 20 дней, а не 1 год 4 месяца 12 дней, как указал суд в приговоре.

Кроме того, при назначении Яндиеву А.И. по ст.308 УК РФ наказания в виде исправительных работ сроком на 9 месяцев суд в нарушение ст.50 УК РФ и п.4 ч.1 ст.308 УПК РФ не указал, в каком размере следует проводить удержание из заработной платы осужденного в доход государства, то есть фактически не назначил ему наказание за данное преступление.

В связи с этим, указание о назначении Яндиеву А.И. по ст.308 УК РФ наказания в виде исправительных работ сроком на 9 месяцев, а также указание о применении ст.70 УК РФ подлежат исключению из приговора.

С учетом изложенных изменений следует, что Яндиев А.И. отбывает наказание по приговору Черемушкинского районного суда г.Москвы от 26 декабря 2017 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением Московского городского суда от 26 марта 2018 года и постановлением Наурского районного суда Чеченской Республики от 12 сентября 2018 года) - по ч.2 ст.162 УК РФ 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Учитывая, что к настоящему времени наказание по приговору Черемушкинского районного суда г.Москвы от 26 декабря 2017 года (с учетом внесенных изменений) полностью отбыто, Яндиев А.И. подлежит освобождению из-под стражи.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка N 54 Наурского района Чеченской Республики от 13 февраля 2019 года в отношении Яндиева А.И. изменить, исключив указания о назначении наказания по ст.308 УК РФ в виде 9 месяцев исправительных работ и по ст.70 УК РФ.

Признать Яндиева А.И. отбывающим наказание по приговору Черемушкинского районного суда г.Москвы от 26 декабря 2017 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением Московского городского суда от 26 марта 2018 года и постановлением Наурского районного суда Чеченской Республики от 12 сентября 2018 года) - по ч.2 ст.162 УК РФ 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Яндиева А.И. из-под стражи освободить за отбытием назначенного наказания.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Р.С.Шакиров

Судьи Н.В.Колбина

М.А.Чекмарев