Кассационное определение Кассационного военного суда от 04 декабря 2019 г. по делу N 8а-113/2019

Кассационный военный суд в составе председательствующего Сивова В.В., судей Дубова Ю.А., Прыткова Р.В.в открытом судебном заседании с участием административного истца Щербакова М.Г., прокурора полковника юстиции Зиганшина Ф.Р. рассмотрел административное дело N 2а-199/2019 по кассационной жалобе Щербакова М.Г.на решение Екатеринбургского гарнизонного военного суда от 20 июня 2019 года и апелляционное определение Уральского окружного военного суда от 22 августа 2019 года по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части N "звание" Щербакова Михаила Геннадьевича об оспаривании приказов начальника Федерального государственного бюджетного учреждения "48 Центральный научно-исследовательский институт Министерства обороны Российской Федерации" (далее по тексту - ФГБУ "48 ЦНИИ МО РФ"), связанных с исключением административного истца из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Прыткова Р.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных актов, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, поданных на неё возражений, объяснения административного истца Щербакова М.Г, поддержавшего доводы кассационной жалобы, выступление прокурора, полагавшего необходимым решение Екатеринбургского гарнизонного военного суда от 20 июня2019 года в редакции апелляционного определения Уральского окружного военного суда от 22 августа 2019 года оставить без изменения, Кассационный военный суд

установил:

решением Екатеринбургского гарнизонного военного суда от 20 июня 2019 г. административное исковое заявление Щербакова удовлетворено частично, на начальника ФГБУ "48 ЦНИИ МО РФ"возложена обязанность изменить дату исключения административного истца из списков личного состава войсковой части N на 6 июня 2019 г.

Апелляционным определением Уральского окружного военного суда от 22 августа 2019 г. решение Екатеринбургского гарнизонного военного суда от 20 июня 2019 г.изменено и на начальника ФГБУ "48 ЦНИИ МО РФ" возложена обязанность издать приказ об исключении административного истца из списков личного состава войсковой части N с 8 мая 2019 г.

Щербаков, не соглашаясь с постановленными по делу судебными актами, 23 октября 2019 г.подал кассационную жалобу, в которой просит их отменить и передать дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование жалобы административный истец указывает на ошибочность выводов судов об отсутствии нарушений его прав вследствие невыполнения административным ответчиком требований п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N1237 (далее - Положение), предписывающих сначала предоставить военнослужащему положенные отпуска, а затем организовать сдачу им дел и должности.

Кроме того, Щербаков считает, что у начальника ФБУ "48 ЦНИИ МО РФ" не было оснований для издания приказа о сдаче Щербаковым дел и должности в отсутствие вновь назначенного командира войсковой части N.

Также указывается на незаконность апелляционного определения в части, касающейся изменения даты его исключения из списков личного состава воинской части на 8 мая 2019 г, поскольку полностью денежным довольствием он был обеспечен 6 июня 2019 г.

Рассмотрев материалы административного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, Кассационный военный суд приходит к следующим выводам.

Согласно обстоятельствам, установленным судами первой и апелляционной инстанций, Щербаков, проходивший военную службу в должности командира войсковой части N, приказом Министра обороны Российской Федерации от 19 февраля 2019 г. досрочно уволен в запас по состоянию здоровья.

На основании приказа начальника ФГБУ "48 ЦНИИ МО РФ" от 22 февраля 2019 г.N 94 Щербаков с 25 февраля по 6 марта 2019 г. сдал дела и должность.

В соответствии с приказом того же должностного лица от 6 марта 2019 г. N 46 Щербаков был признан сдавшим дела и должность, вследствие чего с 7 марта 2019 г. утратил право на получение дополнительных выплат, связанных с прохождением военной службы на воинской должности, а также был направлен в основной отпуск с последующим исключением из списков личного состава воинской части с 14 апреля 2019 г, который затем в связи с болезнью был продлён до 4 мая 2019 г.

По мнению Щербакова, вследствие несоблюдения должностным лицом последовательности проведения с ним мероприятий, предшествующих исключению из списков личного состава части, было нарушено его право на получение денежного довольствия в размере, положенном военнослужащему, находящемуся на воинской должности.

Согласно п. 24 ст. 34 Положения военнослужащий, уволенный досрочно с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части не позднее дня истечения срока его военной службы и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 11 статьи 38 Федерального закона и настоящим Положением.

В соответствии с п. 16 ст. 29 Положения при невозможности предоставления военнослужащему основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками, при этом исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Оценивая правовой характер выше приведённой нормы, Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 22 января 2014 г. N 86-О"Об отказе в принятии к рассмотрению жалоб гражданина Притчина Евгения Ивановича на нарушение его конституционных прав п. 11 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы" указал, что она предусматривает особенности исключения таких военнослужащих из списков личного состава воинской части и предоставляет им право полностью использовать основной и дополнительные отпуска, время нахождения в которых засчитывается в выслугу лет.

Таким образом, поскольку требования п. 16 ст. 29 Положения в первую очередь направлены на реализацию военнослужащим своего права на отдых, а действующее законодательство Российской Федерации не содержит запрета на предоставление военнослужащим, сдавшим дела и должность, отпусков перед исключением из списков личного состава воинской части, то суды пришли к правильным выводам о законности действий начальника ФГБУ "48 ЦНИИ МО РФ"в этой части.

Кроме того, Кассационный военный суд полагает, что вышеприведённая норма Положения не определяет обязательную последовательность действий должностного лица, а содержит перечень обязательных мероприятий, необходимых для исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. При этом порядок проведения этих мероприятий определяется вышестоящим командиром, исходя из служебной целесообразности и необходимости поддержания воинской части в боевой готовности, что вытекает из требований ст. 75, 76 Устава внутренней службы Вооружённых Сил Российской Федерации, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 10 ноября 2007 г. N 1495.

Как правильно указал суд апелляционной инстанции, приказ Министра обороны Российской Федерации об увольнении Щербакова с военной службы в соответствии с п. 24 ст. 34 Положения обязывал административного ответчика предпринять меры в течение месяца, со дня получения выписки из указанного приказа - 22 февраля 2019 г, организовать сдачу им дел и должности, при этом ссылка Щербакова на ст. 87, 89-91 Устава внутренней службы Вооружённых Сил Российской Федерации правильно признана несостоятельной, поскольку сдача дел и должности была обусловлена его увольнением с военной службы, а не другими основаниями, перечисленными в выше приведённых нормах.

Поскольку Щербаков на законных основаниях сдал дела и должность 6 февраля 2019 года, то в соответствии с п. 38 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного приказом Министра Обороны Российской Федерации от 30 декабря 2011 г. N 2700, выплата ему денежного довольствия обосновано производилась без учета надбавок, положенных военнослужащему при прохождении военной службы на воинской должности.

Согласно п. 49 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" в силу п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

В случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

Поскольку Щербакову 6 июня 2019 г. была выплачена премия за февраль того же года в размере 4551 рубля 20 копеек, начисленная до его исключения из списков личного состава воинской части, а её размер относительно остального денежного довольствия, полученного им при исключении из списков личного состава воинской части, является незначительным, то исходя из выше приведённых разъяснений указанное обстоятельство не могло повлечь изменение даты исключения из списков личного состава воинской части.

При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения состоявшихся по делу судебных актов, предусмотренных ч. 1 ст. 310 и ч. 2 ст. 328 КАС Российской Федерации, из материалов дела не усматривается.

Руководствуясь ст. 327, п. 1 ч. 1 ст. 329 и ст. 330 КАС Российской Федерации, Кассационный военный суд

определил:

решение Екатеринбургского гарнизонного военного суда от 20 июня 2019г.в редакции апелляционного определения Уральского окружного военного суда от 22 августа 2019 г. по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части N "звание" Щербакова Михаила Геннадьевича об оспаривании приказов начальника Федерального государственного бюджетного учреждения "48 Центральный научно-исследовательский институт Министерства обороны Российской Федерации", связанных с исключением из списков личного состава воинской части оставить без изменения, а его кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий В.В. Сивов

Судьи Ю.А. Дубов

Р.В. Прытков