Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 20 ноября 2019 г. по делу N 10-20504/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Соколовского М.Б., судей Назаренко А.П. и Устиновой С.Ю., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рябовым Ф.С., с участием прокурора уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Розовой М.В., осужденного Любимкина С.Н., его защитника адвоката Ильина О.В., представившего удостоверение N 10654 и ордер N 127 от 30 августа 2019 года, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Ильина О.В. приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 27 августа 2019 года, которым

Любимкин С.Н, ***, ранее не судимый, ранее осужденный 19 декабря 2018 года мировым судьей судебного участка N 45 района Орехово-Борисово Южное г. Москвы по ст. 2641 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ сроком на 260 часов, с лишением права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами сроком на 2 года, осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев, за каждое.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения, Любимкину С.Н. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения данного наказания и наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 45 района Орехово-Борисово Южное г. Москвы от 19 декабря 2018 года, окончательно назначено Любимкину С.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет 1 месяц в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года.

На основании ч. 2 ст. 71 УК РФ назначенное Любимкину С.Н. наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами постановлено исполнять самостоятельно.

Срок отбывания наказания исчислен с 27 августа 2019 года с зачетом времени предварительного содержания под стражей с 10 декабря 2018 года по 26 августа 2019 года. Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Приговором суда также разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Назаренко А.П, выступления осужденного Любимкина С.Н. и защитника адвоката Ильина О.В, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Розовой М.В, полагавшей необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Нагатинского районного суда г. Москвы от 27 августа 2019 года Любимкин С.Н. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в значительном размере и наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены 10-11 декабря 2018 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Осужденный Любимкин С.Н. вину в совершении преступлений признал частично, показав, что наркотические средства и психотропное вещество, изъятые в ходе его личного досмотра и обыска по месту его жительства, он хранил для личного употребления.

В апелляционной жалобе адвокат Ильин О.В. выражает несогласие с приговором, полагая его незаконным, необоснованным, а также несправедливым вследствие чрезмерной суровости. В подтверждение своей позиции защитник указывает, что в материалах уголовного дела не содержится и в ходе судебного следствия не добыто доказательств, свидетельствующих о наличии у Любимкина С.Н. умысла на сбыт обнаруженных и изъятых у него наркотических средств и психотропного вещества. Обращает внимание, что у сотрудников полиции не было оперативной информации о причастности Любимкина С.Н. к незаконному сбыту наркотических средств, его мобильные телефоны не содержат каких-либо сведений, представляющих интерес для обвинения, а на обнаруженных и изъятых по месту жительства Любимкина С.Н. электронных весах и пакетиках не обнаружено следов наркотических средств. Считает, что Любимкин С.Н. лично не фасовал наркотические средства и психотропные вещества, а приобрел их уже расфасованными, при этом количество наркотических средств и их расфасовка сами по себе не свидетельствуют о наличии умысла на сбыт. По мнению защитника, действия Любимкина С.Н. представляют собой единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, а именно незаконное хранение наркотических средств в крупном размере. Кроме того, защитник считает, что назначенное Любимкину С.Н. является чрезмерно суровым и не учитывает данные о личности и состояние здоровья осужденного, в том числе наличие у него тяжкого хронического заболеванием центральной нервной системы, препятствующего отбытию им наказания в виде лишения свободы. Учитывая изложенное, адвокат Ильин О.В. просит приговор изменить и переквалифицировать действия Любимкина С.Н. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначив ему более мягкое наказание с применением ст. 73 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу защитника государственный обвинитель Ковалев М.М. указывает, что приговор является законным, обоснованным и справедливым, в связи с чем просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия считает приговор суда законным и обоснованным, в связи с чем не находит оснований для его отмены или изменения.

Виновность осужденного Любимкина С.Н. в совершении описанных преступлений установлена исследованными в ходе судебного разбирательства доказательствами, которые в необходимом объеме приведены в приговоре суда и соответствуют им.

Так, свидетели Б.А.Р. и Ш.М.В, будучи допрошенными при производстве по делу, показывали, что 10 декабря 2018 года в ходе патрулирования территории они обратили внимание на Любимкина С.Н, П.М.Г. и Л.В.В, которые, заметив их служебный автомобиль, заметно занервничали, чем вызвали у них подозрения. В ходе проверки документов ими было принято решение о проведении личного досмотра указанных лиц, для чего на место была вызвана следственно-оперативная группа, а также приглашены двое понятых.

Согласно показаниям свидетеля М.М.М, данных им в ходе предварительного и судебного следствия, он, прибыв на место происшествия, произвел личный досмотр Любимкина С.Н, в ходе которого в кармане его куртки были обнаружены 2 прозрачных пакетика с порошком белого цвета, а в трусах - 8 свертков, обмотанных изолентой зеленого цвета и 1 сверток, обмотанный изолетной синего цвета. Кроме того, в ходе личного досмотра у Любимкина С.Н. были обнаружены изолента зеленого цвета и два мобильных телефона. Указанные предметы были изъяты и упакованы, а по факту личного досмотра был составлен протокол, который подписали все участвующие лица.

Свидетель Ч.Э.О, чьи показания были оглашены судом на основании ч. 1 ст. 281 УПК РФ, в ходе предварительного следствия показывал, что на основании отдельного поручения следователя он в присутствии двух понятых, а также с участием специалиста ЭКЦ и кинолога произвел обыск по месту жительства Любимкина С.Н, в ходе которого были обнаружены и изъяты 2 электронных весов, 3 свертка из изоленты, пакет из полимерного материала с 82 таблетками, пакет из полимерного материала с 3 таблетками, пакет из полимерного материала с 5 таблетками, а также 5 пакетов из полимерного материала, внутри каждого из которых находились пакеты из полимерного материала с застежками типа "салазки". По факту обыска был составлен протокол, который подписали все участвующие лица.

Свидетели П.Б.В. и С.Н.А. подтвердили факт своего участия в качестве понятых при производстве личного досмотра Любимкина С.Н, а также обыска по месту жительства осужденного, сообщив, что в каждом случае были составлены протоколы, в которых были отражены соответствующие действительности сведения.

Кроме того, вина Любимкина С.Н. в совершении описанных преступлений подтверждается письменными доказательствами, исследованными в ходе судебного следствия:

- протоколом личного досмотра от 10 декабря 2018 года, согласно которому у Любимкина С.Н. в кармане куртки обнаружены и изъяты 2 пакетика с порошком белого цвета, а в трусах - 8 свертков, обмотанных изолентой зеленого цвета, и 1 сверток, обмотанный изолентой синего цвета; кроме того, у Любимкина С.Н. обнаружены и изъяты мобильный телефон и изолента зеленого цвета;

- заключением судебной химической экспертизы, согласно выводам которой вещества, представленные на экспертизу, общей массой 1, 32 гр, изъятые у Любимкина С.Н, содержат в своем составе наркотическое средство - N -метилэфедрон. Вещества, представленные на экспертизу, общей массой 13, 30 гр, изъятые у Любимкина С.Н, содержат в своем составе наркотические средства - МДМА (d, L -3, 4-метилендиокси- N -альфа-диметил-фенил-этиламин) и метамфетамин (первитин);

- протоколом обыска от 11 декабря 2018 года, согласно которому по месту жительства Любимкина С.Н. обнаружены и изъяты 2 электронных весов, 3 свертка из изоленты с веществами, пакет из полимерного материала с 82 однотипными таблетками, пакет из полимерного материала с 3 однотипными таблетками, пакет из полимерного материала с 5 однотипными таблетками, а также 5 пакетов из полимерного материала, внутри каждого из которых находились пакеты из полимерного материала с застежками типа "салазки";

- заключениями судебных химических экспертиз, согласно выводам которых вещества в виде таблеток, общей массой 37, 41 гр, содержат в своем составе наркотические средства метамфетамин (первитин) и МДМА (d, L -3, 4-метилендиокси- N -альфа-диметил-фенил-этиламин); вещества общей массой 3, 72 гр. содержат в своем составе наркотические средства МДМА (d, L -3, 4-метилендиокси- N -альфа-диметил-фенил-этиламин) и метамфетамин (первитин); вещество массой 0, 89 гр. содержит в своем составе психотропное вещество - амфетамин.

Подтверждается вина осужденного Любимкина С.Н. в совершении описанных преступлений и иными доказательствами, исследованными в суде первой инстанции, подробное содержание которых приведено в приговоре.

Представленные сторонами в ходе судебного разбирательства доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом первой инстанции, правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст. 17, 87, 88 и 307 УПК РФ. Оценку, данную собранным по делу доказательствам, в том числе показаниям подсудимого, судебная коллегия находит правильной.

На основе исследованных доказательств, совокупность которых обоснованно признана достаточной для разрешения дела по существу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о виновности Любимкина С.Н. в совершении преступлений. Действия осужденного верно квалифицированы по каждому из двух преступлений по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ. Оснований для иной квалификации действий осужденного судебная коллегия не находит.

Так, доводы апелляционной жалобы об отсутствии у Любимкина С.Н. умысла на сбыт обнаруженных и изъятых у него наркотических средств были предметом проверки при рассмотрении дела судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты в приговоре с приведением убедительных мотивов принятого решения.

Оснований не согласиться с данным выводом судебная коллегия не усматривает, учитывая массу изъятых у осужденного в ходе личного досмотра и обыска наркотических средств метамфетамин и МДМА, которая многократно превышает минимальный размер, установленный для определения их крупного размера, расфасовку обнаруженных в ходе личного досмотра Любимкина С.Н. средств в удобную для сбыта упаковку, обнаружение в ходе обыска по месту жительства осужденного весов и фасовочных пакетиков, тот факт, что Любимкин С.Н. хранил при себе и по месту жительства различные наркотические средства и психотропное вещество, при том, что у самого Любимкина С.Н. согласно выводам амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы имеется лишь пагубное употребление каннабиноидов, то есть наркотических средств другого вида, и не выявлено клинических признаков синдрома зависимости от психоактивных веществ, в том числе наркомании.

Кроме того, суд, установив фактические обстоятельства дела, пришел к обоснованному выводу о том, что преступные действия Любимкина С.Н. образуют совокупность преступлений, поскольку при совершении каждого преступления у него формировался умысел на незаконный сбыт наркотических средств, реализуя который он выполнял необходимые действия, образующие объективную сторону состава преступления и направленные на доведение преступления до конца, что свидетельствует об отсутствии оснований расценивать его действия как единое продолжаемое преступление.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципом состязательности и равноправия сторон, при этом нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену или изменение приговора, при производстве по делу допущено не было.

При назначении Любимкину С.Н. наказания суд первой инстанции, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, что прямо указано в приговоре.

В частности, раскаяние Любимкина С.Н. в содеянном и частичное признание вины, наличие иждивенцев и состояние их здоровья, а также состояние здоровья самого осужденного, являющегося инвалидом 3 группы, признаны судом смягчающими обстоятельствами и в достаточной степени учтены при определении вида и размера наказания за содеянное.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, конкретных обстоятельств содеянного, а также данных о личности Любимкина С.Н. суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о необходимости назначения ему наказания в виде лишения свободы.

При этом суд обоснованно посчитал, что исправление осужденного невозможно без изоляции от общества и не нашел достаточных оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с требованиями ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также для применения положений ст.ст. 73, 64 УК РФ. В приговоре приведены убедительные мотивы принятого в этой части решения, оснований не согласиться с которым судебная коллегия не усматривает.

Назначенное осужденному наказание судебная коллегия находит справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенных преступлений и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости, полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

В связи с указанными обстоятельствами оснований для смягчения назначенного Любимкину С.Н. наказания, а также для снижения его размера судебная коллегия не усматривает.

Правила, предусмотренные ч. 5 ст. 69 УК РФ, в данном деле судом соблюдены.

Вид исправительного учреждения назначен Любимкину С.Н. в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

Что касается доводов апелляционной жалобы защитника о наличии у Любимкина С.Н. заболевания, препятствующего отбытию им наказания в виде лишения свободы, то они не влекут за собой отмену или изменение состоявшегося судебного решения, поскольку вопросы, связанные с освобождением от наказания в связи с болезнью или с отсрочкой исполнения приговора в связи с болезнью, препятствующей отбыванию наказания, рассматриваются судом по месту отбывания наказания, по соответствующему ходатайству осужденного в рамках разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора.

Таким образом, предусмотренных законом оснований для отмены или изменения приговора не установлено, в том числе и по доводам апелляционной жалобы адвоката.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 27 августа 2019 года в отношении

Любимкина С.Н. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: