Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 14 ноября 2019 г. по делу N 10-20628/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи

Цвелёвой Е.А, судей

Никишиной Н.В, Хорлиной И.О, при помощнике судьи

Асфалиди Ю.А, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы

Хамутовского Ф.Ф, защитника - адвоката

Беляловой Т.С, предоставившей удостоверение N * и ордер N * от 07.11.2019 г, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление и.о. заместителя Черемушкинского межрайонного прокурора г. Москвы Шумило Н.В. и апелляционную жалобу осужденного Гаврюшенко А.В. на приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11 сентября 2019 года, которым

Гаврюшенко А. В, *, ранее не судимый, осужден за совершение преступления, предусмотренного п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком 8 лет;

за совершение трех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком 5 лет, за каждое;

за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно Гаврюшенко А.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 9 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу осужденному оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания Гаврюшенко А.В. исчислен с 11 сентября 2019 г.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 г. N 186-ФЗ) время содержания под стражей Гаврюшенко А.В. с 27 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Никишиной Н.В, выслушав выступления прокурора Хамутовского Ф.Ф, поддержавшего апелляционное представление и просившего приговор суда изменить в части зачета в срок наказания периода с 27.08.2018 г, адвоката Беляловой Т.С, поддержавшей доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, просившей приговор суда изменить и смягчить осужденному назначенное наказание, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Гаврюшенко А.В. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, и в совершении трех покушений на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, то есть умышленных действий, непосредственно направленных на совершение преступления, которое не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Он же признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а именно умышленных действий, непосредственно направленных на совершение преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Обстоятельства всех преступлений подробно изложены в приговоре суда.

В судебном заседании, согласно приговору, Гаврюшенко А.В. свою вину в инкриминируемых ему деяниях признал в полном объеме, подтвердив, что преступления совершены при изложенных в обвинении обстоятельствах.

В апелляционном представлении и.о. заместителя Черемушкинского межрайонного прокурора г. Москвы Шумило Н.В, не оспаривая выводов суда о доказанности вины Гаврюшенко А.В. в совершении инкриминируемых преступлений и правильности квалификации содеянного, полагает, что приговор суда подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, допущенными судом при постановлении приговора.

Приведя положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ, автор апелляционного представления отметил, что суд в приговоре постановилзачесть время содержания Гаврюшенко А.В. под стражей с 27.08.2019 г, хотя фактически осужденный содержался под стражей с 27.08.2018 г.

Просит приговор суда изменить: в резолютивной части указать о необходимости зачета времени содержания под стражей Гаврюшенко А.В. с 27.08.2018 г, в остальной части приговор оставить без изменения.

В апелляционной жалобе осужденный Гаврюшенко А.В. указал, что не согласен с приговором суда, считая его предельно строгим. Обращает внимание на то, что, несмотря на обвинение в совершении особо тяжкого преступления, он с момента задержания способствовал сотрудникам полиции во всех следственных действиях, добровольно выдал наркотические средства, указал адрес своего непосредственного проживания и адреса тайников с закладками.

Ссылаясь на наличие на его иждивении несовершеннолетней дочери и матери пенсионного возраста, которые проживают на территории Луганской области и находятся в тяжелой ситуации, на имеющиеся заболевания, на признание вины и раскаяние в содеянном, осужденный отмечает, что судом в отношении него в соответствии со ст. 61 УК РФ установлены лишь смягчающие обстоятельства, а отягчающие обстоятельства отсутствуют.

Просит приговор суда изменить и смягчить ему наказание.

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы осужденного, судебная коллегия считает приговор суда в отношении Гаврюшенко А.В. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности Гаврюшенко А.В. в совершении инкриминируемых ему преступлений соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, и не оспаривается сторонами.

В частности, виновность Гаврюшенко А.В, помимо его показаний об обстоятельствах совершенных преступлений, за которые он осужден, данных в период предварительного следствия и оглашенных в ходе судебного разбирательства, подтверждается:

- показаниями свидетеля Павликовой А.А. об обстоятельствах приобретения ею 17 августа 2018 г. путем закладки у подъезда N * дома * корп. * по ул. Островитянова в г. Москве наркотического средства, с которым она была задержана сотрудниками полиции;

- показаниями свидетелей * являющихся сотрудниками полиции, о проведении оперативных мероприятий по пресечению действий лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств, в ходе которых был задержан Гаврюшенко А.В, при проведении личного досмотра которого было обнаружено 35 свертков с веществом, а также были обнаружены свертки с наркотическим средством по адресам, указанным Гаврюшенко А.В, где он ранее сделал тайники-закладки, и в доме по месту его фактического проживания в д. * п. * г. Москвы;

- показаниями свидетелей Т.(до перемены фамилии - В.) И.А. и М. А.А, присутствовавших в качестве понятых при проведении личного досмотра Гаврюшенко А.В, при обыске и осмотре мест происшествия по адресам расположения тайников-закладок с наркотическими средствами;

- письменными доказательствами: протоколом личного досмотра Гаврюшенко А.В.; протоколом обыска; протоколами осмотра места происшествия; протоколами осмотра предметов; протоколами осмотра видеозаписей; заключениями экспертиз; - вещественными доказательствами.

Тщательно исследовав показания вышеназванных свидетелей, данные ими в период предварительного следствия и в ходе судебного разбирательства, сопоставив их между собой, суд первой инстанции не усмотрел оснований не доверять показаниям свидетелей обвинения, указав, что они последовательны, согласуются друг с другом и с показаниями самого Гаврюшенко А.В, а также с иными доказательствами, исследованными в суде. Оснований для оговора осужденного со стороны свидетелей обвинения, равно как и обстоятельств, свидетельствующих о наличии у них заинтересованности в исходе дела, судом первой инстанции выявлено не было.

Все представленные сторонами доказательства были непосредственно исследованы и получили надлежащую оценку в приговоре, заявленные ходатайства судом разрешены в установленном законом порядке.

Оснований сомневаться в правильности установления судом всех обстоятельств, имеющих значение для дела, и их доказанности судебная коллегия не находит, поскольку какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах, требующие истолкования в пользу осужденного, по делу отсутствуют.

Достоверность доказательств, полученных в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденного, у судебной коллегии сомнений не вызывает. Оснований для признания каких-либо доказательств недопустимыми суд первой инстанции не установил, как не усматривает таковых и судебная коллегия.

Справедливо придя к выводу о доказанности вины Гаврюшенко А.В, суд дал верную юридическую оценку его действиям, и правильность квалификации совершенных преступлений ни осужденным, ни стороной обвинения не оспаривается.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора суда, по делу не выявлено. При проведении судебного разбирательства принципы уголовного судопроизводства судом первой инстанции соблюдались, сторона обвинения и сторона защиты на основе равноправия участвовали в исследовании обстоятельств совершенных деяний, обладая правом на представление доказательств в обоснование своей позиции.

Исходя из протокола судебного заседания, судебное следствие проведено в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ, судом были созданы необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. Нарушений принципа состязательности сторон, необоснованных отказов осужденному и его защитнику в исследовании доказательств, которые могли иметь существенное значение для исхода дела, нарушений права на защиту по делу не допущено.

Решая вопрос о назначении наказания Гаврюшенко А.В, суд в соответствии с требованиями уголовного закона учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи. При этом, как следует из приговора, суд справедливо учел все имеющие для назначения наказания обстоятельства, включая отношение Гаврюшенко А.В. к содеянному и его добровольную помощь в установлении обстоятельств совершения преступлений, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка и матери, являющейся пенсионером и страдающей заболеваниями, а также принял во внимание то, что Гаврюшенко А.В. ранее не судим, на учетах в психоневрологическом и наркологическом диспансерах не состоит, имеет проблемы со здоровьем. Более того, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, признание Гаврюшенко А.В. вины, раскаяние в содеянном, его активное способствование раскрытию и расследованию преступлений в соответствии с п. "и" ч. 1 и ч. 2 ст. 61 УК РФ признаны судом смягчающими наказание обстоятельствами, наряду с состоянием здоровья Гаврюшенко А.В. и его матери. Поэтому изложенные в апелляционной жалобе осужденного доводы о том, что суд не принял во внимание какие-либо сведения, характеризующие его личность, либо недостаточно их учел, не соответствуют действительности.

Отягчающих наказание виновного обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, суд не установил, но проанализировав совокупность сведений о личности осужденного, сделал вывод о том, что исправление Гаврюшенко А.В. возможно только в условиях изоляции от общества при назначении наказания в виде лишения свободы.

Вид исправительного учреждения определен согласно положениям ст. 58 УК РФ, с учетом тяжести совершенных преступлений.

Оснований для применения к осужденному положений ст.ст. 64 и 73 УК РФ либо для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ суд не усмотрел, но счел возможным не назначать Гаврюшенко А.В. дополнительные наказания, предусмотренные санкциями ч. 4 и ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. При определении меры наказания судом обоснованно учтены положения ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ. Мотивы принятых судом решений по вопросу наказания Гаврюшенко А.В. указаны в приговоре.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по изложенным в неё доводам и смягчения назначенного виновному наказания судебная коллегия не находит, поскольку наказание соразмерно содеянному, отвечает принципу справедливости и направлено на достижение задач исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению, так как суд в нарушение требований действующего законодательства не произвел зачет времени предварительного содержания Гаврюшенко А.В. под стражей с момента его задержания, на что справедливо указано автором апелляционного представления. По скольку выявленное нарушение может быть устранено при рассмотрении дела в апелляционном порядке, так как не влияет на правильность выводов суда о виновности Гаврюшенко А.В. и на назначенное ему наказание, судебная коллегия полагает возможным внести в резолютивную часть приговора уточнение, указав о зачете срока содержания Гаврюшенко А.В. под стражей с момента его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ с 27 августа 2018 года до постановления приговора.

В остальном приговор суда является законным, обоснованным и справедливым.

Причем судебная коллегия обращает внимание на то, что в описательно-мотивировочной части приговора суд надлежаще мотивировал свои выводы о необходимости зачета времени предварительного содержания под стражей подсудимого, к которому применялась мера пресечения в виде заключения под стражу с момента его задержания, однако в резолютивной части приговора своего решения по данному вопросу не указал, чем нарушил требования п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ.

В тоже время, допущенная судом ошибка в указании года в приведенном в резолютивной части приговора положении, касающемся порядка исчисления времени содержания под стражей, на существо судебного решения не влияет, поскольку Гаврюшенко А.В. осужден за преступления, предусмотренные статьёй 228.1 УК РФ, а в силу ст. 72 УК РФ указанной категории осужденных в любом случае исчисление времени содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11 сентября 2019 года в отношении

Гаврюшенко А. В. изменить:

в резолютивной части приговора указать о зачете в срок отбывания наказания Гаврюшенко А.В. времени его содержания под стражей со дня задержания с 27 августа 2018 года до 11 сентября 2019 года.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление и.о. заместителя Черемушкинского межрайонного прокурора г. Москвы Шумило Н.В. удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи