Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 28 ноября 2019 г. по делу N 33-48238/2019

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе

председательствующего Лемагиной И.Б, судей Суслова Д.С, Мошечкова А.И, при секретаре Нефедове Д.А, рассмотрела в открытом судебном заседании по докладу судьи Мошечкова А.И. гражданское дело по апелляционной жалобе Ковальского С.Е. на решение Тушинского районного суда г. Москвы от 11 июля 2019 г, в редакции определения суда об исправлении описки от 30.10.2019, которым постановлено:

В удовлетворении исковых требований Ковальского Станислава Евгеньевича к ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" о признании пункта договора недействительным, взыскании денежных средств в счет уменьшения цены договора, штрафа, судебных расходов - отказать.

В удовлетворении встречных исковых требований ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" к Ковальскому Станиславу Евгеньевичу о взыскании денежных средств - отказать, УСТАНОВИЛА:

Ковальский С.Е. обратился в суд с иском к ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" о признании пункта договора недействительным, взыскании денежных средств в счет уменьшения цены договора, штрафа, судебных расходов. М отивировал тем, что 3 августа 2018 г..между ООО "ПСФ "КРОСТ" и Ковальским С.Е. заключен договор участия в долевом строительстве N 289/433-М. Договор зарегистрирован в установленном законом порядке 8 ноября 2018 г..Объектом долевого участия по договору определена двухкомнатная квартира N 228 планируемой площадью 46, 7 квадратных метра, на 22-м этаже 25-ти этажного многоквартирного жилого дома по адресу: ***. Стоимость квартиры определена сторонами в размере 10 206 285 руб. (пункт 3.1 Договора). Оплата произведена Ковальским С. Е. в размере 10 206 285 руб. 31 января 2019 г..на основании акта о передаче объекта долевого строительства квартира, являющаяся предметом Договора, передана ответчиком Ковальскому С. Е. В соответствии с условиями договора ответчик принял на себя обязательство передать истцу объект долевого участия площадью 46, 7 квадратных метра, тогда как согласно акту приема-передачи истцу передана квартира меньшей площади, а именно 45, 3 квадратных метра. Разница в площади составляет 1, 4 квадратных метра, стоимость которой составляет 305 970 рублей, поскольку согласно пункта 3.1 Договора цена одного квадратного метра по Договору составляет 218 550 (Двести восемнадцать тысяч пятьсот пятьдесят) рублей. 22 декабря 2018 г..Ковальский С. Е. обратилась к ответчику с требованием о соразмерном уменьшения цены договора участия в долевом строительстве. Претензия оставлена без удовлетворения.

Просит п ризнать недействительным условие договора участия в долевом строительстве N 289/433-М от 3 августа 2018 г..в части: "обязанность возврата денежных средств возникает у "Застройщика" только при условии, если фактическая площадь "Объекта" меньше проектной площади "Объекта" более, чем на 5 (пять) квадратных метра", взыскать в счет уменьшения цены договора 305970 руб, штраф, судебные расходы в размере 40 000 руб.

Ответчик не согласившись с требованиями Ковальского С.Е, обратился в суд со встречным иском о взыскании денежных средств. Мотивировал тем, что в соответствии с техническим описанием ООО "Солнечногорский геодезический центр" площадь квартиры без учета лоджий, балконов составила 47, 4 кв.м. Таким образом, у Ковальского С.Е. образовалась задолженность перед застройщиком за 1, 3 кв.м в сумме 284115 руб.

Представитель истца по доверенности Богдан В.В. в судебном заседании исковые требования поддержал в полном объеме по основания изложенным в исковом заявлении, встречные исковые требования не признал.

Представитель ответчика по доверенности Смирнов Д.В. в судебном заседании исковые требование не признал по основаниям, изложенным в возражениях на иск, встречные исковые требования поддержал.

Суд постановилвышеуказанное решение.

В апелляционной жалобе Ковальский С.Е. просит решение суда отменить, как незаконное и необоснованное, по доводам апелляционной жалобы.

Проверив материалы дела, заслушав представителя Ковальского С.Е. - Богдана В.В, поддержавшегодоводы апелляционной жалобы, возражения представителя ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" Соложенковой Е.С, обсудив доводы апелляционной жалобы с учетом положений ст. 327.1 ГПК РФ, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 195 ГПК РФ решение суда должно быть законным и обоснованным.

Между тем, обжалуемое решение суда данным требованиям закона не отвечает в полной мере.

Из материалов дела следует, что 3 августа 2018 г. между ООО "ПСФ "КРОСТ" и Ковальским С.Е. заключен договор участия в долевом строительстве N 289/433-М, который зарегистрирован в установленном законом порядке 8 ноября 2018 г. Объектом долевого участия по договору определена двухкомнатная квартира N 228 планируемой площадью 46, 7 кв.м. на 22-м этаже 25-ти этажного многоквартирного жилого дома по адресу: ***.Цена одного квадратного метра по договору составляет 218550 руб. Стоимость квартиры определена сторонами в размере 10206285 руб.

Оплата произведена Ковальским С.Е. в указанном размере.

Согласно акту приема-передачи 31 января 2019 г. истцу передана квартира площадью 45, 3 кв.м. со ссылкой на данные Филиала ФГБУ "ФКП Росреестра по Москве".Такие же данные внесены в ЕГРН Управления Росреестра по г. Москве.

18.12.2018 выдано Разрешение на ввод в эксплуатацию жилого дома с подземной автостоянкой, в котором находится спорная квартира.

22 декабря 2018 г. Ковальский С.Е. обратилась к ответчику с требованием о соразмерном уменьшения цены договора участия в долевом строительстве. Претензия оставлена без удовлетворения.

Согласно и. 3.8 д оговора, если фактическая площадь "Квартиры" не будет совпадать с ее проектной площадью, стороны дополнительным соглашением определяют размер возврата или доплаты денежных средств.

В соответствии с п. 3.9 д оговора размер суммы возврата или доплаты денежных средств определяется через стоимость одного квадратного метра "Квартиры" и фактической площади "Квартиры", при этом обязанность возврата денежных средств "Участнику" возникает у "Застройщика" только при условии, если фактическая площадь "Квартиры" меньше проектной площади "Квартиры" более чем на 5 (пять) кв.м.

Согласно п.2 ст. 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Согласно п.2 ст.5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", по соглашению сторон цена договора может быть изменена после его заключения, если договором предусмотрены возможности изменения цены, случаи и условия ее изменения.

В соответствии с ч.2 ст.7 Федерального закона N 214-ФЗ, в случае, если объект долевого строительства построен (создан) застройщиком с отступлениями от условий договора и (или) указанных в части 1 настоящей статьи обязательных требований, приведшими к ухудшению качества такого объекта, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного договором использования, участник долевого строительства, если иное не установлено договором, по своему выбору вправе потребовать от застройщика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения цены договора; возмещения своих расходов на устранение недостатков.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что разница между фактической и проектной площадью квартиры в сторону уменьшения в размере 1, 4 кв.м не является основанием для проведения взаиморасчетов по договору, поскольку положенияп.3.9 договора не противоречит ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ, а условий, имеющих признаки недействительности, в рассматриваемом договоре не имеется. О тклонение фактической площади квартиры от проектной не является нарушением прав истца, как потребителя, поскольку величина отклонения не указывает на отступление ответчиком от условий договора, а также на непригодность квартиры для проживания. Стороны, определяя стоимость договора, согласовали условия, при которых данная стоимость рассчитывается, что не противоречит положениям ст. 421 ГК РФ о свободе договора и не является нарушением Закона РФ "О защите прав потребителей", который не содержит положений, устанавливающих обязательные требования к договорам участия в долевом строительстве. Не противоречит п. 3.9 договора и п. 3 ст. 555 ГК РФ, устанавливающих правила определения цены в договоре продажи недвижимости. Переданная квартира соответствует всем требованиям и характеристикам, указанным в договоре, в части соблюдения технических и градостроительных регламентов при возведении объекта.

Исходя из вышеизложенного, районный суд отказал Ковальскому С.Е. в иске о признании п. 3.9 договора недействительным и отклонил требования о взыскании с ответчика в счет уменьшения цены договора 305970 руб. за недостающие 1, 4 кв.м.

Согласно ст. 16 Закона о защите прав потребителей условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Рассматривая встречные исковые требования, суд первой инстанцииисходил из следующего.

В обоснование встречных исковых требований ответчик ссылался на то, что в акте приема-передачи от 31.01.2019, в данных Филиала ФГБУ "ФКП Росреестра по Москве" и в сведениях ЕГРН Управления Росреестра по г. Москве площадь квартиры N ***, расположенной в жилом доме по адресу***ошибочно указана 45, 3 кв.м, так как при обмерах учитывались площади перегородок, которые фактически отсутствуют. Согласно з аключению кадастрового инженера ООО "Солнечногорский Геодезический Центр" площадь квартиры N 228 составила 47, 4 кв.м, (без учета лоджий), 48, 0 кв.м, (с учетом лоджий). П оложениями приказа Министерства экономического развития РФ от 01.03.2016 N 90 "Требования к определению площади здания, сооружения и помещения", СНиП 31-01-2003 "Здания жилые многоквартирные", Инструкции о проведении учета жилищного фонда в Российской Федерации, утв. приказом Минземстроя РФ от 04.08.1998 N 37, а также п. 2.2 Договора участия в долевом строительстве от 03.08.2018N 289/433-М предусмотрено проведение обмеров без учета перегородок, так как указанная квартира передается без отделки.

В соответствии со ст.ст. 16, 17 Федерального закона N 122-ФЗ от 21.07.1997 "О государственной регистрации права на недвижимое имущество и сделок ним" государственная регистрация прав проводится на основании заявления правообладателя, сторон договора или уполномоченного им (ими) на то лица при наличии у него нотариально удостоверенной доверенности, если иное не установлено федеральным законом, а также по требованию судебного пристава-исполнителя.

В силу ст.56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.

Однако, в нарушение статей 12 и 56 ГПК РФ истцом не было представлено, а судом в ходе судебного разбирательства не было установлено, что заявленная в передаточном акте площадь объекта долевого строительства на дату передачи квартиры истцу не соответствовала фактической площади квартиры, обмер ТБТИ был организован самим застройщиком в соответствии с условиями договора кадастровым инженером органов технической инвентаризации, которым является Государственное бюджетное учреждение г. Москвы "МосгорБТИ".

Оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, районный суд, руководствуясь положениями ст. ст. 309, 310, 421 ГК РФ, ст. 15 ЖК РФ, ст. ст. 4, 5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", Инструкцией о проведении учета жилищного фонда в Российской Федерации, утвержденной Приказом Минземстроя Российской Федерации от 4 августа 1998 г. N 37, пришел к выводу об отказе в удовлетворении встречных заявленных требований о взыскании с ответчика денежных средств за увеличения площади объекта.

В силу абз. 1 п. 1 ст. 327.1 ГПК РФ с уд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Судебная коллегия, проверяя решение суда по доводам апелляционной жалобы истца находит их заслуживающими внимание, а решение об отказе Ковальскому С.Е. в иске полагает незаконным и необоснованным, поскольку судом неправильно применены нормы материального права, а выводы не соответствуют обстоятельствам дела.

Согласно п. 1.6 договора, общая проектная площадь объекта устанавливается "Сторонами" в целях исчисления "Цены Договора" до проведения технической инвентаризации "Объекта" и рассчитывается на основании проектной документации как сумма следующих площадей: общей площади "Объекта", определенной в соответствии со ст. 15 Жилищного кодекса РФ, и площади балконов/террас (с применением коэффициента 0, 3), лоджий (с применением коэффициента 0, 5) в случае наличия таковых.

В силу п. 1.7 договора, фактическая площадь Объекта устанавливается "Сторонами" в целях исчисления окончательной "Цены Договора" и рассчитывается на основании результатов технической инвентаризации "Объекта" как сумма следующих площадей: обшей площади "Объекта", определенной в соответствии со ст. 15 Жилищного кодекса РФ, и площади балконов/террас (с применением коэффициента 0, 3), лоджий (с применением коэффициента 0, 5) в случае наличия таковых.

На основании п. 1.8 договора, цена Договора - размер денежных средств, подлежащих уплате "Участником" для строительства (создания) "Объекта", который на момент подписания настоящего Договора определяется как произведение "Общей проектной площади Объекта" на стоимость одного кв.м. площади "Объекта", указанную в п.3.1. "Цена Договора" подлежит в дальнейшем изменению в случае, оговоренном в п.3, 7 и 3.8 настоящего Договора.

Согласно п. 3.1 договора N 289/433-М от 03.08.2018 расчетная стоимость одного квадратного метра общей площади на момент подписания договора составляет 218 550 руб.

В силу п. 3.7 договора, окончательные расчеты между "Сторонами" производятся в течение 10 (Десяти) банковских дней после предоставления "Застройщиком" "Участнику" данных о "Фактической пощади Объекта", определенной по результатам технической инвентаризации. При этом расчеты в соответствии с настоящим пунктом производятся "Сторонами" путем единовременного внесения платежа.

Согласно п. 3.8 договора, если фактическая площадь "Квартиры" не будет совпадать с ее проектной площадью, стороны дополнительным соглашением определяют размер возврата или доплаты денежных средств.

В соответствии с п. 3.9 договора, размер суммы возврата или доплаты денежных средств определяется через стоимость одного квадратного метра "Квартиры" и фактической площади "Квартиры", при этом обязанность возврата денежных средств "Участнику" возникает у "Застройщика" только при условии, если фактическая площадь "Квартиры" меньше проектной площади "Квартиры" более чем на 5 (пять) кв.м.

Согласно материалам дела и платежного поручения N 2756 от 04.08.2018 истец уплатил полную стоимость квартиры в размере 10 206 285 руб, т.е. им была уплачена стоимость за 46, 7 кв. м. площади квартиры.

Между тем, из акта приема-передачи объекта долевого строительства по адресу: Москва, ул. Адмирала Макарова, владение 6, корпус 3 следует, что 31.01.2019 ответчиком передана, а истцом принята квартира N 228, расположенная в указанном доме общей площадью 45, 3 кв. м.

Согласно п.1 ст.555 ГК РФ договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества.

Согласно пункту 2 статьи 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

В соответствии с частью 1 статьи 5 ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" в договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства.

Цена договора может быть определена как произведение цены единицы общей площади жилого помещения или площади нежилого помещения, являющихся объектом долевого строительства, и соответствующей общей площади или площади объекта долевого строительства.

Частью 2 указанной статьи предусмотрена возможность изменения цены договора после его заключения по соглашению сторон в случае, если договором установлена такая возможность изменения цены и условия ее изменения.

Исходя из положений пункта 3 статьи 555 ГК РФ в случаях, когда цена недвижимости в договоре продажи недвижимости установлена на единицу ее площади или иного показателя ее размера, общая цена такого недвижимого имущества, подлежащая уплате, определяется исходя из фактического размера переданного покупателю недвижимого имущества.

Таким образом, по смыслу приведенных выше норм права, стороны договора участия в долевом строительстве вправе определить окончательную цену договора как произведение цены единицы общей площади объекта долевого строительства установленной в договоре и фактической общей площади переданного участнику долевого строительства объекта.

Разрешая первоначальный иск, районный суд ограничился выводом о том, что достигнутая сторонами в договоре долевого участия договоренность о том, что цена договора может быть изменена после его заключения при несовпадении проектной площади с фактической не противоречит положениям ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ, п. 3 ст. 555 ГК РФ, при этом не дал ни какой оценки содержанию всего п. 3.9 договора в части окончательного расчета цены договора, при условии, если объект передан с отступлением от проектной площади в сторону уменьшения.

Пункт 4 ст. 7 Федерального закона N 214-ФЗ от 30 декабря 2004 г. предусматривает, что в случае, если объект долевого строительства построен (создан) застройщиком с отступлениями от условий договора и (или) указанных в части 1 настоящей статьи обязательных требований, приведшими к ухудшению качества такого объекта, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного договором использования, участник долевого строительства, если иное не установлено договором, по своему выбору вправе потребовать от застройщика соразмерного уменьшения цены договора.

Согласно ст. 475 ГК РФ, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены.

В силу ст. 557 ГК РФ в случае передачи продавцом покупателю недвижимости, не соответствующей условиям договора продажи недвижимости о ее качестве, применяются правила статьи 475 настоящего Кодекса, за исключением положений о праве покупателя потребовать замены товара ненадлежащего качества на товар, соответствующий договору.

Как следует из материалов дела, истцом исполнены обязательства перед ответчиком в полном объеме, выплачена полная стоимость объекта долевого строительства, между тем, фактическая площадь квартиры уменьшилась на 1, 4 кв.м. и составила вместо 46, 7 кв. м. только 45, 3 кв. м, в связи с чем истцу передано помещение, имеющее существенное отступление от условий договора в части размера объекта долевого строительства, что противоречит вышеприведенным требованиям законодательства.

Тогда как подлежащий передаче дольщику объект долевого строительства должен соответствовать техническим, качественным и иным характеристикам, указанным в договоре и в проектной документации, а отклонение площади переданного объекта в сторону уменьшения по сравнению с тем, как это определено в договоре и проектной документации, влечет существенное изменение его качественной характеристики.

Согласно п. 5 ст. 15 ЖК РФ, общая площадь жилого помещения состоит из суммы площади всех частей такого помещения, включая площадь помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в жилом помещении, за исключением балконов, лоджий, веранд и террас.

Согласно п. 3.37 Инструкции о проведении учета жилищного фонда в Российской Федерации, утв. приказом Минземстроя РФ от 04.08.1998 N 37, общая площадь квартиры определяется как сумма площадей ее помещений, встроенных шкафов, а также площадей лоджий, балконов, веранд, террас и холодных кладовых, подсчитываемых со следующими понижающими коэффициентами: для лоджий - 0, 5, для балконов и террас - 0, 3, для веранд и холодных кладовых - 1, 0.Измерение помещений производится с точностью до 1 см, для чего подсчитывается сумма размеров помещений, толщин стен и перегородок (п. 3.6).

Как следует из плана квартиры в приложении N 2 к договору участия в долевом строительстве N 289/433-М от 03.08.2018 квартира включает в себя помещения: две жилые комнаты, кухня, прихожая, ванная, кладовая, два балкона, у всех помещений установлена фиксированная площадь с учетом межкомнатных перегородок. На экспликации БТИ, внесенной в ЕГРН площадь квартиры также указана с учетом помещений, их назначения, площадей, перегородок.

Согласно сведениям ЕГРН Управления Росреестра по г. Москве площадь квартиры N 228, расположенной в жилом доме по адресу:***, составляет 45, 3 кв. м. Данные обмеров ни кем не оспорены.При рассмотрении встречного иска районный суд обоснованно отклонил ходатайство ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" о назначении по делу судебной строительно - технической экспертизы по определению фактической площади спорной квартиры без перегородок, поскольку по условиям договора (п.п. 1.6-1.8, 3.9)окончательная цена договора определяется как произведение цены одного метра (фиксированная величина в п. 3.1) на фактическую площадь объекта, которая определяется всоответствии со ст. 15 ЖК РФ, то есть с учетом площадей всех помещений, то есть с учетом перегородок.

Возражения ответчика со ссылкой на п. 2.2 договора, в последнем абзаце которого указано, что в случае наличия на данном плане обозначений межкомнатных стен/перегородок, ванн, унитазов, умывальников, раковин, электрических щитков, вентиляционных и иных шахт и прочего, данные обозначения будут носить условный характер и не будут создавать для "Застройщика" каких-либо обязательств по фактическому выполнению/установке/поставке указанных объектов, несостоятельны, так как указанный пункт не содержит условия о том, что квартира сдается без перегородок и имеет свободную планировку, напротив, первая часть того же пункта содержит условия о параметрах объекта, где также приведен перечень всех помещений квартиры с указанием их площади, как и в приложении N 2.

Таким образом, истцу застройщиком был передан объект, площадь которого меньше проектной на 1, 4 м, в связи с чем исходя из положений п. 3.7, 3.8 и первой части п. 3.9. при окончательном расчете цена договора подлежит изменению в сторону уменьшения, следовательно участнику возвращаются денежные средства в сумме 305970 руб. (1.4х 218550), однако в этом ему было отказано на основании второй части пункта 3.9.

Согласно п. 1 ст. 16 Закона РФ "О защите прав потребителей" условия договора признаются недействительными в том случае, если они ущемляют права потребителя по сравнению с правилами установленными законом.

Если в результате исполнения договора, ущемляющего права потребителя, у него возникли убытки, они подлежат возмещению изготовителем (исполнителем, продавцом) в полном объеме.

Оспариваемые истцом положения п. 3.9 договора содержит условие о выплате денежных средств участнику застройщиком только при условии, если фактическая площадь квартиры меньше проектной площади более чем на 5 кв.м. Указанное ограничение уменьшения размера площади объекта только для застройщика нарушает права истца, как участника и потребителя, поскольку в силу ст. ст. 432, 554 ГК РФ, положений Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" размер площади объекта недвижимости относится к существенным условиям договора, которые должны четко быть оговорены сторонами при заключении сделки о купли-продажи недвижимости.

Указанное условие договора дает другой более сильной стороне - застройщику необоснованное преимущество и возможность передать без возврата переплаты объект, площадь которого менее предусмотренной договором, в данном случае более чем на 10%, указанная разница в расчете стоимости договорной цены одного метра превышает 1 000 000 руб, что не может считаться разумным и справедливым.Исходя из сложившейся судебной практики, порог в 5 кв.м. или в 10% площади квартирыявно превышает допустимые измененияпроектной общей площади объекта при его строительстве.

При этом аналогичное положение при передаче объекта площадью превышающей проектную, договор не содержит, что в свою очередь позволило ответчику предъявить встречный иск о взыскании с участника недоплаты за 1, 3 кв.м.

В силу п. 3 ст. 4 д оговор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации, Судебная коллегия отмечает, что договор участия в долевом строительстве N 289/433-М зарегистрирован ответчиком в Росреестре8.11.2018, тогда как техническое описание квартиры истца площадью 45.3 кв.м было составлено кадастровым инженером по заявке ответчика 20.08.2018 (л.д. 52), в связи с чем застройщик не мог не знать на дату заключения договора о фактической площади квартиры. Такое поведение ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" не может считаться добросовестным по смыслу п.п. 3, 4 ст. 1 и п. 5 ст. 10 ГК РФ.

При таких обстоятельствах, с учетом приведенных норм права, судебная коллегия приходит к выводу о правомерности требований истца о признании недействительными условий п. 3.9 договора участия в долевом строительстве N 289/433-М от 03.08.2018 об обязании застройщика возвратить денежные средства только при условии, если фактическая площадь объекта меньше проектной площади объекта более чем на 5 кв. м. и взыскивает с ответчика в пользу истца в счет уменьшения цены договора 305 970 руб, решение судав указанной части подлежит отмене по ст. 330 ГПК РФ с вынесением нового решения по ст. 328 ГПК РФ об удовлетворении указанных требований по указанным выше основаниям.

Судебная коллегия определяет ко взысканию с ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" в пользу Ковальского С.Е. предусмотренный п. 6 ст. 16 Закона о защите прав потребителя штраф за неисполнение в добровольном порядке законного требования потребителя в размере 152 985 руб. (305 970х 50%).

В соответствие со ст. ст. 98, 100 ГПК РФ с ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" в пользу Ковальского Станислава Евгеньевича подлежат взысканию расходы на представителя в разумных пределах в сумме 20 000 руб.

В остальной части решение суда надлежит оставить без изменения.

Руководствуясь ст.ст. 193, 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Тушинского районного суда г. Москвы от 11 июля 2019 г, в редакции определения суда об исправлении описки от 30.10.2019 отменить в части отказа в иске Ковальскому Станиславу Евгеньевичу.

Признать недействительным условие пункта 3.9 договора участия в долевом строительстве N 289/433-М от 03.08.2018 в части обязания застройщика возвратить денежные средства только при условии, если фактическая площадь объекта меньше проектной площади объекта более чем на 5 кв. м.

Взыскать с ООО "Специализированный застройщик "ПСФ КРОСТ" в пользу Ковальского Станислава Евгеньевича в счет уменьшения цены договора 305 970 руб, штраф в сумме 152 985 руб, расходы на представителя 20 000 руб.

В остальной части иска отказать.

Председательствующий:

Судьи: