Постановление Президиума Московского городского суда от 22 октября 2019 г. по делу N 44у-0444/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А, членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В. на приговор Мещанского районного суда города Москвы от 11 января 2019 года, которым

Ботманов А.Б, **** года рождения, ****, ранее не судимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 11 января 2019 года.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Ботманова А.Б. с 14 ноября 2018 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

В кассационном представлении заместитель прокурора города Москвы Ведерников В.В, не оспаривая фактические обстоятельства дела, доказанность вины Ботманова А.Б. в совершении инкриминированного ему преступления и квалификацию содеянного, указывает на то, что суд при решении вопроса о зачете в срок отбывания наказания периода содержания Ботманова А.Б. под стражей применил положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в то время как действие данной нормы закона не распространяется на лиц, осужденных по ч. 2 ст. 228 УК РФ. С учетом изложенного автор кассационного представления просит состоявшийся в отношении Ботманова А.Б. приговор отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Румянцевой Е.А, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора суда, доводы кассационного представления и основания его передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осуждённого Ботманова А.Б. и его защитника - адвоката Живову Т.Г, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, поддержавшего доводы кассационного представления об отмене приговора суда ввиду неправильного применения судом положений ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, Президиум

установил:

Приговором суда Ботманов А.Б. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - смеси, содержащей производное наркотического средства - ****, общей массой **** грамма, то есть в крупном размере.

Преступление совершено **** года в г. **** при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Ботманов А.Б. полностью признал свою вину, согласился с предъявленным обвинением и ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Уголовное дело рассмотрено судом в порядке особого судопроизводства без проведения судебного разбирательства, с соблюдением требований ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения.

Постановив приговор, суд удостоверился в том, что подсудимый согласен с предъявленным обвинением, осознает характер и последствия ходатайства, добровольно заявленного им после консультации с защитником, при этом возражений против применения особого порядка от участников судебного разбирательства не поступило.

Проверив обоснованность предъявленного Ботманову А.Б. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд правильно квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационного представления прокурора, Президиум приходит к выводу о необходимости изменения приговора суда по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор суда признаётся законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

Исходя из положений ст. 308 УПК РФ, резолютивная часть обвинительного приговора должна содержать, в том числе, решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, запрета определенных действий, а также решение о мере пресечения в отношении подсудимого до вступления приговора в законную силу.

Вместе с тем суд первой инстанции, принимая решение о зачете в срок отбывания наказания периода содержания Ботманова А.Б. под стражей, применил положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ), в соответствии с которым зачел осужденному в срок наказания в виде лишения свободы время его содержания под стражей с 14 ноября 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако данное решение суда противоречит положениям Общей части УК РФ и не может быть признано обоснованным, поскольку согласно положениям ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 и ч. 3 ст. 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ).

При таких обстоятельствах Президиум считает необходимым исключить из приговора указание о применение положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ при зачете в срок отбывания Ботмановым А.Б. наказания времени его содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем по мнению Президиума, имеются основания для изменения приговора суда в части назначенного осужденному Ботманову А.Б. наказания за совершенное преступление.

Согласно требованиям ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Так, назначая наказание за преступление, суд учитывал характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного, который ранее не судим, был трудоустроен, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, а также смягчающие наказание обстоятельства, в качестве которых судом установлены признание своей вины, раскаяние в содеянном, наличие ****, ****, которая является ****.

Отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, судом не установлено.

Вместе с тем к ак следует из медицинского заключения, представленного в суд кассационной инстанции из исправительной колонии, у Ботманова А.Б. имеется заболевание - ****, однако состояние здоровья осужденного не было учтено судом при решении вопроса о назначении наказания.

При таких обстоятельствах Президиум полагает необходимым признать в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ состояние здоровья осуждённого Ботманова А.Б. в качестве обстоятельства, смягчающего его наказание.

Оценивая данные о личности осужденного и установленные смягчающие наказание обстоятельства, Президиум полагает возможным признать их совокупность исключительной и применить положения ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ, то есть назначить наказание за данное преступление ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи.

С учетом фактических обстоятельств совершенного преступления и степени его общественной опасности оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, по мнению Президиума, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. удовлетворить частично.

Приговор Мещанского районного суда города Москвы от 11 января 2019 года в отношении

Ботманова А.Б. изменить:

- смягчить назначенное Ботманову А.Б. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание с применением положений ст. 64 УК РФ до 2 (двух) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- исключить из приговора указание на применение положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ), в соответствии с которым зачтено время содержания Ботманова А.М. под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова