Решение Московского городского суда от 20 декабря 2019 г. по делу N 7-16861/2019

Судья Московского городского суда Хомякова Т.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобе Элбаева С.М.у. на постановление судьи Коптевского районного суда г. Москвы от 25 ноября 2019 г., которым гражданин Республики Узбекистан Элбаев С.М.у., *** года рождения, признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 3.1 ст.18.8 КоАП РФ, и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере 5000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации, УСТАНОВИЛ:

23 ноября 2019 года в отношении гражданина Республики Узбекистан Элбаева С.М.у. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ. Дело передано на рассмотрение в Коптевский районный суд г. Москвы, судьей которого вынесено указанное выше постановление.

Элбаев С.М.у. обратился в Московский городской суд с жалобой на постановление судьи, в которой просит постановление судьи отменить, производство по делу прекратить в связи с отсутствием в его действиях состава вмененного административного правонарушения. В обоснование доводов жалобы указал на то, что законно находится на территории Российской Федерации, имеет своевременно оплаченный патент.

В судебное заседание Элбаев С.М.у. и его защитник Куприна С.В. явились, доводы жалобы поддержали. Представили оригиналы квитанций об оплате патента, копии которых представлены им к настоящей жалобе.

Исследовав материалы дела, выслушав Элбаева С.М.у. и его защитника Куприну С.В, проверив доводы жалобы, прихожу к следующим выводам.

Согласно ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ административным правонарушением признается нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания.

Частью 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ установлено, что нарушение, предусмотренное частью 1.1 настоящей статьи, совершенное в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Согласно протоколу об административном правонарушении, 23 ноября

2019 года в 03 час. 20 мин. по адресу: ****, в результате проверки соблюдения требований миграционного законодательства сотрудниками полиции выявлен гражданин Республики Узбекистан Элбаев С.М.у, *** года рождения, который въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, однако по истечении установленного срока пребывания, а именно по истечению срока действия патента - 21 октября 2019 года уклонился от выезда за пределы Российской Федерации и находился на территории г. Москвы, чем нарушил требования ч. 2 ст. 5 Федерального закона N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации".

Указанные выше обстоятельства судья посчитал надлежащим образом установленными и подтвержденными материалами дела, в связи с чем привлек Элбаева С.М.у. к административной ответственности по ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ.

Однако с таким выводом судьи согласиться нельзя, поскольку он сделан без надлежащей проверки всех обстоятельств.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит выяснению, помимо иных обстоятельств, наличие события административного правонарушения.

Наличие события правонарушения судьей надлежащим образом проверено не было.

Согласно ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу либо при продлении срока действия разрешения на работу в соответствии со ст. 13.2 или 13.5 настоящего Федерального закона.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со ст. 13.3 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Пунктом 5 ст. 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" предусмотрено, что патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Часть 4 ст. 227.1 НК РФ предусматривает, что фиксированный авансовый платеж уплачивается налогоплательщиком по месту жительства (месту пребывания) налогоплательщика до дня начала срока, на который выдается патент, либо дня начала срока, на который продлевается срок действия патента.

В случае, когда последний день срока приходится на день, признаваемый в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ч. 7 ст. 6.1 НК РФ).

Отсюда следует, что авансовый платеж при первоначальном получении патента должен быть уплачен до дня его выдачи, а последующие платежи для продления патента должны быть уплачены до дня окончания срока действия патента и только при таких обстоятельствах он считается продленным.

При этом, в случае, если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации (абз. 5 п. 5 ст. 5 названного выше Федерального закона).

Как следует из материалов дела, 21 февраля 2019 года Отделом внешней трудовой миграции УВМ ГУ МВД России по г. Москве Элбаеву С.М.у. оформлен патент серии ****, со сроком действия с 21 февраля 2019 года.

При получении патента 25 февраля 2019 года, Элбаевым С.М.у. внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 февраля 2019 года по 21 марта 2019 года.

Таким образом, оплата последующих авансовых платежей должна была осуществляться иностранным гражданином не позднее 21 числа каждого месяца.

Так, 19 марта 2019 года Элбаевым С.М.у. внесена оплата в размере 10 000 рублей за период с 21 марта 2019 года по 21 мая 2019 года; 15 мая 2019 года внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 мая 2019 года по 21 июня 2019 года; 18 июня 2019 года внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 июня 2019 года по 21 июля 2019 года; 10 июля 2019 года внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 июля 2019 года по 21 августа 2019 года; 14 августа 2019 года внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 августа 2019 года по 21 сентября 2019 года; 18 сентября 2019 года внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 сентября 2019 года по 21 октября 2019 года; 15 октября 2019 года внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 октября 2019 года по 21 ноября 2019 года; 20 ноября 2019 года внесена оплата в размере 5000 рублей за период с 21 ноября 2019 года по 21 декабря 2019 года.

Данные обстоятельства подтверждены оригиналами справок ПАО "Сбербанк России" о перечислении денежных средств, приобщенных к материалам дела в настоящем судебном заседании.

Таким образом, в силу п. 5 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания Элбаева С.М.у. на территории Российской Федерации на момент его выявления 23 ноября 2019 года был в установленном законом порядке был продлен до 21 декабря 2019 года.

Установив, что на момент выявления гражданина Республики Узбекистан Элбаева С.М.у. сотрудниками полиции 23 ноября 2019 года срок его временного пребывания на территории Российской Федерации не истек, прихожу к выводу о том, что в данном случае событие вмененного Элбаеву С.М.у. административного правонарушения, предусмотренного ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ, отсутствует.

На основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст. 2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

С учетом изложенного, обжалуемое постановление судьи нельзя признать законным и обоснованным. Данное постановление подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении по ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ в отношении Элбаева С.М.у. на основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием события административного правонарушения - прекращению.

Руководствуясь ст. ст. 30.6 - 30. 8 КоАП РФ, РЕШИЛ:

постановление судьи Коптевского районного суда г. Москвы от 25 ноября 2019 года по делу об административном правонарушении по ч. 3.1 ст. 18.8 КоАП РФ в отношении гражданина Республики Узбекистан Элбаева С.М.у, *** года рождения, - отменить, производство по делу об административном правонарушении прекратить на основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Судья

Московского городского суда Т.Г. Хомякова