Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 11 декабря 2019 г. по делу N 10-20916/2019

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи фио, судей фио, фио, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, осужденной... фио, адвоката фио, при помощнике судьи фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя фио, апелляционную жалобу осужденной... фио на приговор Перовского районного суда адрес от дата, которым

...

Любовь Александровна, родившаяся дата в адрес, гражданка РФ, незамужняя, имеющая малолетнего ребенка, неработающая, зарегистрированная по адресу: адрес, осужденная дата Перовским районным судом адрес по ч.3 ст.159 УК РФ, по трем преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ, к дата лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, осуждена:

- по ч.4 ст.159 УК РФ к дата лишения свободы;

- по четырем преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.159 УК РФ, к дата лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено... фио наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Перовского районного суда адрес от дата, окончательно назначено... фио наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания ей исчислен с дата.

Зачтено в срок отбывания наказания... фио время заключения под стражу по приговору Перовского районного суда адрес от дата - с дата по дата включительно.

Мера пресечения в отношении... фио до вступления приговора в законную силу в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ от дата N 186-ФЗ) время содержания под стражей... фио с дата до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Взыскано с... фио: в пользу фио в счет возмещения имущественного вреда сумма; в пользу фио в счет возмещения имущественного вреда сумма, в пользу фио в счет возмещения имущественного вреда сумма.

В удовлетворении гражданского иска фио в части компенсации морального вреда отказано.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав мнение прокурора фио, поддержавшего доводы апелляционного представления и возражавшего против доводов апелляционной жалобы, просившего приговор суда изменить; выступления осужденной... фио, ее адвоката фио, поддержавших доводы апелляционной жалобы, при этом осужденная... фио частично поддержала доводы апелляционного представления, а адвокат фио возражал против доводов апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда... фио признана виновной в четырех эпизодах мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, в крупном размере, а также в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере.

Преступления, как установлено судом первой инстанции, совершены в период с начала дата по дата в отношении денежных средств потерпевшей фио в размере сумма, в период с начала дата по дата в отношении денежных средств потерпевшей фио в размере сумма, в период с начала дата по начало дата в отношении денежных средств потерпевшей фио в размере сумма, в период с начала дата по дата в отношении денежных средств потерпевшей фио в размере сумма, в период с начала дата по дата в отношении денежных средств потерпевшей фио в размере 1.650.000 рублей в адрес при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании... фио виновной себя в совершении хищения денежных средств потерпевшей фио признала полностью, по остальным эпизодам преступлений - частично, оспаривая размер похищенных денежных средств.

В апелляционном представлении государственный обвинитель фио, не оспаривая обоснованности осуждения и правильности квалификации содеянного, полагает приговор суда подлежащим изменению в части неверного применения уголовного закона. В обоснование доводов представления указывает, что из ч.3 ст.72 УК РФ следует, что такой принцип расчета применим в отношении судебных решений до их вступления в законную силу. При этом приговор от дата вступил в законную силу дата, по настоящему делу мера пресечения в виде заключения под стражу избрана... фио дата. Таким образом, принцип исчисления срока наказания в соответствии с ч.3 и ч.3.1 ст.72 УК РФ в период с дата до дата не применяется. С учетом изложенного государственный обвинитель просит приговор суда изменить, на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей... фио с дата по дата и с дата до вступления приговора в законную силу зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в остальной части приговор суда оставить без изменения.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденная... фио считает, что в отношении нее неправильно применен уголовный закон и применены не те пункты Особенной части УК РФ, которые подлежат применению. В обоснование доводов жалобы указывает, что судебное следствие в отношении эпизода потерпевшей фио носит обвинительный характер, поскольку фио и следствием не представлено доказательств о внесении последней суммы в размере сумма. При этом в деле нет расписки от нее на имя фио на сумму сумма, отсутствуют выписки по движению денежных средств на карте фио за период дата. В приговоре не указано, по каким основаниям при наличии противоречивых доказательств по эпизоду потерпевшей фио - очная ставка, допрос на следствии и допрос в суде, суд принял одни из этих доказательств и отверг другие, установив, что она причинила ущерб потерпевшей фио на сумму сумма. В показаниях фио в ходе следствия и в суде в части сумм и дат передаваемых ей денежных средств имеются существенные противоречия. фио указывает на выписку о движении денежных средств, но как вещественное доказательство ее не обозревают, не приобщают и не изучают в суде. Таким образом, осужденная считает незаконным, необоснованным, немотивированным применение к ней по эпизоду потерпевшей фио квалификации по ч.3 ст.159 УК РФ, а не по ч.2 ст.159 УК РФ. Приговор в его описательно-мотивировочной части полностью копирует текст обвинительного заключения, что искажает смысл приговора. Оглашение показаний потерпевшей фио в суде и дальнейшее их использование в приговоре как доказательства является незаконным, необоснованным, нарушающим принципы состязательности и равноправия сторон.

Кроме того, показания потерпевшей фио в ходе следствия и в суде противоречивы по количеству квартир и сумме переданных денежных средств, в том числе полученных фио от фио и фио Суд необоснованно оценил доказательства в пользу показаний потерпевшей фио, несмотря на то, что именно последняя привлекла фио и фио и брала у них денежные средства, вела с ними переговоры. Ей фио передала за фио сумма и за фио сумма. Суд неправильно квалифицировал ее действия по потерпевшей фио, которые должны быть квалифицированы по ч.3 ст.159 УК РФ, поскольку она брала у нее денежные средства в сумме сумма, а инкриминированная следствием сумма ущерба потерпевшей фио ничем не подтверждается, расписка не изымалась, экспертиза по ней не проводилась. Также ее действия по потерпевшим фио и фио должны быть квалифицированы по ч.2 ст.159 УК РФ. Суд не учел заинтересованность потерпевшей фио в исходе дела, не учел родственные связи между потерпевшими фио и фио, а также факт совершения фио мошеннических действий в отношении взятых ею у фио и фио денежных средств, которые та не передала ей в полном объеме. С учетом изложенного осужденная просит приговор суда изменить в части эпизода хищения денежных средств потерпевшей фио, назначив ей наказание по ч.2 ст.159 УК РФ, а также изменить квалификацию ее действий по эпизодам с потерпевшими фио и фио на ч.2 ст.159 УК РФ, по эпизоду с потерпевшей фио на ч.3 ст.159 УК РФ, уменьшить срок наказания.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы осужденной, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вина... фио в четырех эпизодах мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, в крупном размере, в отношении потерпевших фио, фио, фио, фио, а также в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере, в отношении потерпевшей фио подтверждается:

- показаниями потерпевшей фио, подтвердившей передачу денежных средств осенью дата... фио в размере сумма для приобретения квартиры с рассрочкой платежа;

- заявлением потерпевшей фио о вышеуказанных обстоятельствах совершенного... фио преступления;

- протоколом осмотра договора займа между фио и... фио с приложением расписки в получении документов на государственную регистрацию, графиков расчетов платежей, договора купли-продажи жилого помещения с рассрочкой платежа;

- заключением почерковедческой экспертизы, из выводов которого следует, что подписи и записи от имени... фио в договоре займа и приложении к нему выполнены... фио;

- показаниями потерпевшей фио, подтвердившей передачу денежных средств в период с конца дата по дата... фио в размере сумма для приобретения квартир с рассрочкой платежа;

- заявлением потерпевшей фио о вышеуказанных обстоятельствах совершенного... фио преступления;

- показаниями потерпевшей фио, подтвердившей передачу денежных средств в дата... фио в размере сумма для приобретения квартир с рассрочкой платежа, а также передачу денежных средств в конце января-начале дата... фио в размере сумма для приобретения нежилого помещения, а всего в общем размере 1.850.000 рублей, из которых... фио вернула ей в последующем сумма, завладев принадлежащими ей денежными средствами в размере 1.650.000 рублей. Также потерпевшая фио подтвердила передачу... фио денежных средств фио в размере 450.000-500.000 рублей, передачу... фио денежных средств фио в размере 450.000-500.000 рублей для приобретения квартир, при этом она вернула в последующем фио из своих денежных средств сумма;

- заявлением потерпевшей фио о вышеуказанных обстоятельствах совершенного в отношении нее преступления... фио;

- показаниями потерпевшей фио, подтвердившей передачу фио в период с июня по дата денежных средств в размере сумма для приобретения квартир с рассрочкой платежа, которые фио передала... фио;

- заявлением потерпевшей фио о вышеуказанных обстоятельствах совершенного преступления;

- копиями договора купли-продажи жилого помещения с рассрочкой платежа, смотрового талона фио на осмотр 4-хкомнатной квартиры;

- показаниями потерпевшей фио, подтвердившей передачу фио в период сентябрь-октябрь дата денежных средств в размере сумма для приобретения квартиры с рассрочкой платежа, которые фио передала... фио, из которых фио вернула ей сумма, а... фио - сумма;

- заявлением потерпевшей фио о вышеуказанных обстоятельствах совершенного... фио преступления;

- копией справки о состоянии вклада фио за дата, подтверждающей перечисление ей сумма... фио

Изложенные обстоятельства совершенных... фио преступлений также подтверждаются:

- показаниями свидетеля фио об обстоятельствах предоставления гражданам, нуждающимся в улучшении жилищных условий, состоящим на учете, жилья с рассрочкой платежа. При этом дом, в котором... фио распределяла квартиры потерпевшим, в указанной программе по улучшению жилищных условий не участвовал, с... фио сотрудничество не осуществлялось;

- протоколом осмотра диска, изъятого в ходе выемки в Московском наименование организации, о движении денежных средств по расчетным счетам... фио, из которого следует, что дата на расчетный счет банковской карты на имя... фио с расчетного счета банковской карты фио поступили денежные средства в размере сумма; с дата по дата четырьмя платежами с расчетного счета на имя... фио на расчетный счет банковской карты фио (матери фио) переведены денежные средства в размере сумма; дата с расчетного счета банковской карты на имя... фио на расчетный счет банковской карты фио списаны денежные средства в размере сумма;

- вещественными доказательствами и другими материалами уголовного дела, приведенными в приговоре.

Таким образом, вина осужденной... в совершении четырех эпизодов мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, в крупном размере, в отношении потерпевших фио, фио, фио, фио, а также в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере, в отношении потерпевшей фио полностью доказана совокупностью надлежащим образом исследованных судом первой инстанции доказательств и правильно установленных на основе их анализа обстоятельств произошедшего.

При этом суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, указал, по каким основаниям он принял приведенные в приговоре доказательства, не согласиться с выводами суда первой инстанции в указанной части у суда апелляционной инстанции нет оснований.

Суд первой инстанции в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона правильно оценил все доказательства по делу с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности их достаточности для правильного разрешения дела и пришел к обоснованному выводу о виновности... фио в совершении инкриминируемых ей преступлений.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, положенные в основу приговора доказательства по делу, в том числе показания потерпевших, последовательны, не противоречивы, согласуются между собой и дополняют друг друга, являются объективными, отражающими реально произошедшие события.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, оснований для оговора осужденной указанными потерпевшими не установлено, поскольку между ними и осужденной не было неприязненных отношений, следовательно, они не заинтересованы в каком бы то ни было исходе дела для... фио и в искажении установленных по делу обстоятельств происшедших событий, которые подтверждаются всей совокупностью положенных в основу приговора доказательств, в том числе протоколом осмотра информации с расчетных счетов... фио, показаниями свидетеля фио, документами о купле-продаже квартир.

Из показаний потерпевшей фио в совокупности с показаниями потерпевших фио и фио следует, что фио, будучи введенная в заблуждение... фио относительно ее истинных намерений и возможностей по приобретению жилья на льготных условиях и не состоявшая с ней в преступном сговоре, передала... фио как свои личные денежные средства, так и переданные ей фио и фио для осужденной денежные средства в инкриминированных размерах. При этом осужденная не отрицала получение через фио денежных средств фио и фио, не намереваясь выполнять взятые на себя обязательства и не имея реальной возможности их выполнить, обманывая тем самым потерпевших.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что... фио получила от фио за фио именно сумма, за фио с учетом последующего возврата именно сумма. Объективных доказательств, подтверждающих, что фио передала осужденной денежные средства фио и фио в ином, меньшем размере, в материалах дела не имеется, органом следствия и судом первой и второй инстанции не установлено.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, оснований не доверять показаниям потерпевшей фио относительно передачи ею... фио денежных средств фио и фио и своих денежных средств в переданных последними инкриминируемых размерах у судебной коллегии не имеется, поскольку фио давала последовательные показания, подтвердив их на очной ставке с осужденной, настаивала в суде на передаче... фио денежных средств фио и фио в переданных ими ей размерах, показания фио подтверждаются показаниями потерпевших фио и фио об обстоятельствах передачи денежных средств для... фио в инкриминируемых суммах, фио сама пострадала от действий... фио, следовательно, она не заинтересована в оговоре осужденной в том, что та не совершала, и в искажении реально произошедших событий, которые также подтвердили потерпевшие фио и фио

Также нет оснований не доверять и показаниям потерпевших фио и фио, которые последовательны и логичны, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу, оснований для оговора ими осужденной судебной коллегией не установлено.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, показания потерпевшей фио, в том числе относительно размера переданных... фио денежных средств, последовательны, не противоречивы, подтверждаются выпиской с расчетного счета... фио о перечислении ей части денежных средств фио Свои показания фио подтвердила на очной ставке с осужденной, а также подтвердила в судебном заседании свои показания на следствии по имеющим значение для дела обстоятельствам, которые были оглашены с согласия сторон в установленном уголовно-процессуальным законом порядке. При таких обстоятельствах оснований не доверять показаниям потерпевшей фио, в том числе о размере переданных осужденной денежных средств, не имеется, а основания для оговора ею... фио судебной коллегией не установлены.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы осужденной о получении денежных средств фио, фио, фио, фио в меньшем размере являются несостоятельными, данными вопреки совокупности исследованных доказательств.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, приговор составлен в соответствии со ст. ст. 307, 308, 309 УПК РФ на основе надлежащим образом исследованных, проанализированных и положенных в его основу доказательств, поэтому оснований считать его копией обвинительного заключения не имеется.

Из совокупности изложенных в приговоре доказательств следует, что... фио, не обладая никакими полномочиями и возможностями по предоставлению потерпевшим квартир на льготных условиях и зная это, выдвинула требование потерпевшим о передаче ей денежных средств за осуществление таких действий и получила денежные средства потерпевших, не выполнив взятые на себя перед ними обязательства, в связи с чем в ее действиях имеется умысел на хищение денежных средств потерпевших путем их обмана.

Размер похищенных у потерпевших фио, фио, фио, фио денежных средств является крупным, а у потерпевшей фио особо крупным согласно примечанию 4 к ст.158 УК РФ.

Как усматривается из протокола судебного заседания, оснований считать, что судебное разбирательство проведено необъективно, у судебной коллегии, вопреки доводам апелляционной жалобы, не имеется.

Таким образом, действия осужденной... фио правильно квалифицированы судом первой инстанции по каждому из четырех преступлений в отношении потерпевших фио, фио, фио, фио по ч.3 ст.159 УК РФ, а также по ч.4 ст.159 УК РФ по преступлению в отношении потерпевшей фио, и оснований для их переквалификации на иные статьи уголовного закона, вопреки доводам апелляционной жалобы, не имеется.

Решая вопрос о назначении... фио наказания, суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденной, в том числе отсутствие судимости на момент совершения преступлений, а также влияние наказания на исправление осужденной и на условия жизни ее семьи.

Смягчающими наказание осужденной обстоятельствами суд первой инстанции справедливо признал наличие малолетнего ребенка, полное признание вины по преступлению в отношении потерпевшей фио, частичное признание вины по остальным преступлениям, раскаяние, наличие на иждивении матери-пенсионера, несовершеннолетнего ребенка, наличие иных лиц, нуждающихся в ее помощи, состояние ее здоровья и ее родственников, положительные характеристики, а также то, что она является матерью-одиночкой.

Отягчающих обстоятельств по делу не установлено.

Иных обстоятельств, не учтенных судом первой инстанции и отнесенных ст. 61 УК РФ к смягчающим наказание, в материалах уголовного дела не имеется и в апелляционной жалобе не содержится.

Оснований для применения к... фио положений ст. ст. 64, 73 УК РФ судебная коллегия, как и суд первой инстанции не усматривает с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о личности осужденной.

С учетом фактических обстоятельств преступлений и степени их общественной опасности суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для изменения в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ категории преступлений на менее тяжкую.

При таких обстоятельствах назначенное... фио наказание в виде лишения свободы без назначения дополнительных видов наказаний является справедливым, по своему виду и размеру оно отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденной и предупреждения совершения ею новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима - осужденной назначен правильно в соответствии с требованиями п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ.

Поскольку... фио совершила настоящие преступления до вынесения приговора Перовского районного суда адрес от дата, то суд первой инстанции законно применил положения ч.5 ст.69 УК РФ и назначил окончательное наказание... фио по совокупности данных преступлений и совершенных преступлений по приговору от дата, определив способ частичного сложения наказаний.

Гражданские иски потерпевших фио, фио, фио о возмещении имущественного ущерба и потерпевшей фио о компенсации морального вреда рассмотрены судом первой инстанции в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и по правилам гражданского судопроизводства.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в соответствии со ст. ст. 389.15, 389.18 УПК РФ.

Так, из материалов уголовного дела следует, что осужденная... фио по приговору Перовского районного суда адрес от дата взята под стражу в зале суда дата, данный приговор вступил в законную силу дата. По настоящему уголовному делу... фио дата избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Как обоснованно указано в апелляционном представлении, по смыслу ст.72 УК РФ коэффициент кратности, предусмотренный п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ, при решении вопроса о зачете в срок отбывания наказания периода содержания осужденной под стражей на стадии исполнения приговора, вступившего в законную силу, не применяется, в том числе к периоду направления осужденной для отбывания наказания в исправительное учреждение после вступления приговора в законную силу, к периоду нахождения осужденных в следственных изоляторах в порядке, предусмотренном ст.77.1 УИК РФ, когда им не избиралась мера пресечения в виде заключения под стражу.

При таких обстоятельствах из зачета осужденной в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ от дата N 186-ФЗ) подлежит исключению период со дня вступления приговора Перовского районного суда адрес от дата в законную силу до дня избрания ей меры пресечения в виде заключения под стражу по настоящему уголовному делу, то есть период с дата до дата.

Иных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора в апелляционном порядке, ни в ходе предварительного следствия, ни при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

При таких обстоятельства приговор суда в остальной части является законным, обоснованным и справедливым, поскольку он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона, соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, правильно установленным судом первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба осужденной... фио удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Перовского районного суда адрес от дата в отношении фио изменить:

- на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ от дата N 186-ФЗ) время содержания под стражей... фио с дата до дата и с дата до дата зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, а апелляционную жалобу осужденной оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи